|
Несмотря на то, что доктрина «Soft Law» достаточно часто подвергается критике как в России , так и за рубежом94, общепринято считать, что «мягкие нормы» вовсе не представляют собой чуждое или негативное явление в международном праве, а являются его необходимым элементом. Они есть неотъемлемая часть международной нормативной системы . Вместе с тем, в литературе подчеркивается, что «мягкое право» представляет собой правовое явление, включающее нормы, обладающие следующими признаками, которые сближают их с правовыми нормами: 1) это правила поведения, созданные путем согласования позиций государств и/или международных организаций и отражающие их волю и интересы; 2) нормы «мягкого права» принимаются государствами, следовательно, согласие с правилами, в них содержащимися, явно выражено; 3) данные нормы предназначены для регулирования, следовательно, выполняют регулирующую функцию . Как отмечает Ю.С. Безбородов, нормы «мягкого права» во многом схожи с управомочивающими нормами права, единственное, что их отличает, заключается в том, что в управомочивающих нормах корреспондируют обязанности и права требования (предъявления претензии), а в случае с «мягким правом» ни право, ни обязанность не обеспечиваются правом «предъявить счет» . Появление в числе регуляторов международных банковских отношений норм «мягкого права» рассматривается большинством авторов в качестве закономерного этапа на пути достижения гибкого, оптимального и В отечественной правовой науке с критикой концепции «мягкого права» в 80-е гг. выступил Р.А. Колодкин: Колодкин P.A. Критика концепции «мягкого права» // Советское государство и право. —1985. № 12. Впоследствии данную позицию стали занимать и другие ученые: М.И. Байтин, В.Н. Кудрявцев. 9 См. об этом: Klabbers J. The Redundancy of Soft Law // the Nordic Journal of International Law, 1996. 65 (2). P. 167-182. Безбородов Ю.С. Роль норм мягкого права в международно —правовом регулировании // Международное публичное и частное право. 2004. —№ 6(21). С. 3. См. подробнее: Безбородов Ю.С. Указ. соч. С. 5. Безбородов Ю.С. Указ. соч. С. 5. 104 |
(США). В отечественной правовой науке она наиболее последовательно была развита в трудах И.И. Лукашука217, Т.Н. Нешатаевой218, Е.А. Шибаевой219. 217 Лукашук И.И. Международное «мягкое» право // Государство и право, № 8/9. 1994. С. 159-167. 318 Нешатаева Т.Н. Международные организации и право. Новые тенденции в международно-правовом регулировании. М., 1998. 219 Шибаева Е.А. Право международных организаций. М., 1986. 220 В отечественной правовой науке с критикой концепции «мягкого права» в 80-ые годы выступил Р.А. Колодкин: Колодкин Р.А. Критика концепции «мягкого права» // Советское государство и право. 1985. № 12. Впоследствии данной позиции стали придерживаться и другие ученые: М.И. Байтин, В.Н. Кудрявцев. 221 См. об этом: Klabbers J. The Redundancy of Soft Law // the Nordic Journal of International Law, 1996. 65 (2). P. 167-182. 222 Безбородов Ю.С. Роль норм мягкого права в международно-правовом регулировании // Международное публичное и частное право, № 6(21), 2004. С. 3. 223 Лукашук И.И. Указ. соч. С. 160. 224 Лукашук И.И. Указ. соч. С. 160, 165. Несмотря'на то, что доктрина-«Soft Law» достаточно часто подвергается критике как в России220, так и за рубежом221, общепринято считать, что «мягкие нормы» вовсе не представляют собой* чуждое или негативное’ явление в. международном праве, а являются' его необходимым элементом. Они есть неотъемлемая часть международной-нормативной* системы222. Согласно позиции И.И. Лукашука, термином «мягкое право» обозначают два разных правовых явления: 1) особый вид норм международного права; 2) неправовые международные нормы223224 . К первой группе норм И.И. Лукашук относит особые правовые нормы, которые в отличие от других, не создают четких прав и обязанностей, а дают лишь общую установку (это так называемые программные или декларативные нормы, в которых .зачастую используются формулировки «добиваться», «стремиться», «принимать в будущем необходимые меры» и т.д.), ко второй группе — положения, содержащиеся в неправовых актах, резолюциях международных организаций; в заявлениях и совместных коммюнике (по мнению ученого, такие нормы являются не правовыми, а морально-политическими в том смысле, что их обязательная* сила и механизм действия носят морально-политический характер; они не входят в систему международного права, но взаимодействуют с ним в международной нормативной системе ). Вместе с тем, в литературе подчеркивается, что «мягкое право» представляет собой правовое явление, включающее нормы, обладающие 98 следующими признаками, которые сближают их с правовыми нормами: 1) это правила поведения, созданные путем согласования-позиций государств и/или международных организаций и отражающие их волю и интересы; 2) нормы «мягкого права» принимаются государствами, следовательно, согласие с правилами; в них содержащимися; явно выражено; 3) данные нормы, предназначены для регулирования, следовательно, выполняют регулирующую функцию225. Как отмечает Ю.С. Безбородов, нормы «мягкого права» во многом схожи с управомочивающими нормами права, единственное, что их отличает, заключается в том, что в управомочивающих нормах корреспондируют обязанности и права требования (предъявления претензии), а в случае с «мягким правом» ни право, ни обязанность не обеспечиваются правом «предъявить счет»226. Появление в числе регуляторов международных публичных отношений норм «мягкого права» рассматривается большинством авторов в качестве закономерного этапа на пути достижения гибкого, оптимального и усовершенствованного регламентирования в международной сфере и, как правило, предопределено нежеланием государств «связывать себя» нормами «твердого права». Д. Шелтон пишет по этому поводу: когда государства не чувствуют, что они могут подчиниться норме, они в значительной степенине желают помещать эту норму в обязательный инструмент, в результате могут быть приняты более прогрессивные нормы, чем те, которые были спроектированы, если бы была избрана форма «твердого права»227. Развивая позицию об эффективности и адекватности «мягкого права», И.И. Лукашук подчеркивает, что с помощью его норм можно с наилучшими результатами преодолеть расхождения в подходах к регулированию отношений, в отличие от «твердых» норм. В этом состоит большое преимущество норм «мягкого права», за счет которых в значительной степени происходит развитие содержания 225 См. подробнееБезбородов Ю.С. Указ. соч. С. 5. 226 Безбородов Ю С. Указ. соч. С. 5. 227 Shelton D. Law. Non-Law and the Problem of “Soft Law”. In: Shelton D, editor. Commitment and compliance: the role of non-binding norms in the international system. Oxford. Oxford University Press, 2000. 99 |