|
V * » r дефиницию обычая/ делового оборота* иные положения гражданскогов * ь * * 1 законодательства (п. 1 ст. 6, гл. 22 «Исполнение обязательств» (ст. 309*311,‘ 1 * * , f 314-316), гл. 30 «Купля-продажа (ст. 474, 478, 508, 510, 513),. гл. 4511 ь ■ «Банковский расчет» (ст. 848), гл. 46 «Расчеты» (ст. 863, 867,. 874), гл. 51 «Комиссия» (ст. 992, 998), на основании которых некоторыми • _ исследователями формулируется вывод 4 Ч 4 о характеристике обычая I международной торговли в качестве разновидности: обычая; делового оборота115 N м $ , Торговля* международными банковскими услугами: показывает, что * 4 i * h недопустимо* смешение: двух разных пот механизму формирования? и1 ' * ' ' * ' . . ’ ' " , Л ¥ * 4 • * ч * ^ I I юридическойтсущностикатегорийобычаев —национального;обычая;деловогощ Р , р • * * ш * о ' банковского оборота и обычая международной торговли: банковскими* * 1 • * г т р . ' л . т 4 * г 4, * < услугами;. ' ' ; * I к « * . В свете изложенного; целесообразным; видится указание; в числе■норм V . г 4 FK РФ* свидетельствующих о признании обычаев.международной;торговли*. • г » ч I ь наряду с положениями ст. 1186 также: норм: ш, 6 ст. 1211 ГК РФ, 1 ' 1 4 * , ' . , • ■ ■ ■ ■ 4 > ‘ , предусматривающих:следующее: если в договоре:использованы принятые: вч ' ■ * 1 • , , « г ^ * • , Ь > Ь I международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных ‘ . . " ■ ' ■ % ' • . 4 1 . . ’ * * , Р < Ч I • , . Ь ■ указаний? считается* что сторонами: согласовано5 применение к их Ч 4 ■отношениям обычаев, делового оборота,, обозначаемых соответствующими• ' 4 торговыми терминами. , 4 * ’ Наряду с Гражданским; кодексом: ссылки; на/обычаи; международной1 » 4 торговли содержатся и в иных нормативных актахотечественного ’ : . ■ ■ / . . . ■ . , :* законодательства. Так, в частности, в, соответствии с: п.. 3 ст. 28 ФЗ i международном коммерческом арбитраже» 1993V г., ¥ буквально ' * 1 ’ * воспроизводящим норму п. 3 ст. 28* Типового закона. ЮНСИТРАЛ о * международном торговом арбитраже (принят 21 июня 1985 г.), третейский* » С * + г суд принимает решение; в; соответствии; с условиями договора и с учетом 115 f а Данной позиции придерживается* в частности, ВА.. Канашевский: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки:: материально правовое, и коллизионное регулирование. М.: Волтере Клувер, 2008. С. 460. 125 щ * |
этом в результате такого признания сам обычай приобретает правовые качества, сохраняя общественные начала309. 309 Наумкина В.В. Обычай как источник права. Красноярск, 2006 С. 38. 310 Данной позиции придерживается, в частности, В.А КанашевскийКанашевский В.Л. Внешнеэкономические сделкиматериально-правовое и коллизионное регулирование. M. Волтере Клувер. 2008. С. 460. В дополнение к ст. 1186 указывают также на ст. 5 ГК РФ, закрепляющую дефиницию обычая^ делового оборота, иные положения гражданского законодательства (п. 1 ст. 6, гл. 22 «Исполнение обязательств» (ст. 309, 311, 314-316), гл. 30 «Купля-продажа (ст. 474, 478, 508, 510, 513), гл. 45 «Банковский расчет» (ст. 848), гл. 46 «Расчеты» (ст. 863, 867, 874), гл. 51 «Комиссия» (ст. 992, 998), на основании которых некоторыми исследователями формулируется вывод о характеристике обычая международной торговли в качестве* разновидности обычая делового оборота310. Вместе с тем, данный вывод является весьма спорным, поскольку приводит, по нашему мнению, к отождествлению обычаев международной торговли с обычаями, сформированными и существующими в рамках юрисдикции одного государства и санкционированными им (о которых идет речь в ст. 5 ГК РФ), что в целом противоречит онтологической сущности обычаев международной торговли как источника регулирования, формирующегося помимо государственной воли, в процессе нормотворческой деятельности международного бизнес-сообщества. В то время, как обычай делового оборота, упомянутый в ст. 5 ГК РФ, имеет национально-правовую природу, поскольку складывается в процессе сотрудничества частных субъектов одного национального правопорядка и наделяется юридической силой лишь по волеизъявлению государства, обычай международной торговли имеет внегосударственное по природе и трансграничное по сфере* возникновения происхождение, независимое от государственной воли, и, более того, не нуждается в обязательном санкционировании. На основании изложенного недопустимым следует признать, на наш взгляд, смешение двух абсолютно разных по механизму формирования и юридической сущности категорий обычаев — национального обычая делового оборота и обычая международной 132 обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. Наряду с Гражданским, кодексомссылки на обычаи международной: торговли^ содержатся-; ш в иных, нормативных . актах, отечественного законодательства. Так, в частности, в соответствии с п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом. арбитраже» 1993' года,., буквально; воспроизводящим норму п. 3 ст.. 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (принят 21 июня 1985 г.), третейский: суд принимает решение: в соответствии/с условиями договора и с учетом торговых обычаев; применимых к. данной сделке. Поскольку данный закон рассчитан на регулирование международных коммерческих споров, вытекающих из отношений по ВЭС, вполне логичным’было бы предположить, что и торговые обычаи, о которых идет речь в указанной, статье, также относятся к. сфере международного делового оборота. Согласно* п-. 2. ст. 285 Кодекса торгового мореплавания; РФ в-случаях, если это предусмотрено соглашением сторон,, а также в? случаях неполноты подлежащего применению закона при, определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются ЙоркАнтверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания. Аналогичная норма включена в п. 2 ст. 141 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ, которым установлено: в случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, определении размеров, общеаварийных убытков, и их распределении применяются другие правила об общей аварии и международные обычаи, торгового мореплавания. Среди иных нормативно-правовых актов РФ, признающих обычаи международной торговли, а именно; одну из их разновидностей обычаи морского порта, можно выделить Федеральный закон; от 8 ноября 2007 г. № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении:изменений 134 |