порядка осуществления банковских услуг. Во-вторых, унифицированные правила и принципы контрактного регулирования торговли международными банковскими услугами имеют организационно-правовые механизмы их гарантированного применения (контрактная система типовых банковских операций, практика международных коммерческих арбитражей, регистрация обычаев в сфере торговли банковскими услугами в торгово-промышленных палатах). В-третьих, особую роль в установлении таких традиционных критериев обычая, как устойчивость, единообразие, широкая известность, длительность существования практики, играют новые универсальные формы объективирования обычаев международной торговли акты неофициальной кодификации, а также иные формы письменной фиксации обычаев, как правило, в неправовых источниках (Принципы УНИДРУА, Унифицированные правила МТП, Унифицированные стандарты СВИФТ, Основные принципы банковского надзора Базельского комитета по банковскому надзору и пр.). 130 |
1. Исходя из эволюции общетеоретического подхода к категории^ «источник права» отказа от позитивистского подхода в пользу синергетического, усложнения форм саморегуляции, появления новых нормативных регуляторов внешнеторговых отношений, сформулировано определение обычая* международной торговли как самоорганизующегося (автопойетического) источника права автономного от государства' в своей онтологии, имеющего социально-общественное происхождение, непрерывно развивающегося источника права, территориальные и временные пределы действия которого не детерминированы государством. 2. Обычай международной торговли обретает новые признаки, обусловленные современным развитием трансграничных торговых отношений: 1) специфический субъект нормотворчества — международное бизнессообщество, не наделенное государственно-властными правотворческими полномочиями, одновременно выступает субъектом нормотворчества' и субъектом нормоприменения; 2) достаточность признания со стороны официальных властей (opinio juris); 3) общественные, внегосударственные механизмы гарантирования применения: деловая репутация, практика международных коммерческих арбитражей, регистрация обычаев в торгово-промышленных палатах; 4) особую роль в установлении таких традиционных критериев обычая, как устойчивость, единообразие, широкая известность, длительность существования практики, играют новые универсальные формы объективирования обычаев международной торговли — акты неофициальной кодификации, а также иные формы письменной фиксации обычаев, как правило, в неправовых источниках (Инкотермс, Принципы УНИДРУА, Унифицированные правила МТП и пр.); 3. Неофициальная кодификация обычаев международной торговли, осуществляемая международными неправительственными организациями, 10 I специфический субъект нормотворчества международное бизнес-сообщество; достаточность признания со стороны официальных властей (opinio juris); общественные, внегосударственные механизмы гарантирования применения (деловая репутация, практика международных коммерческих арбитражей, регистрация обычаев' в торгово-промышленных палатах); особую роль, в установлении таких традиционных критериев обычая; как устойчивость, единообразие, широкая известность, длительность существования практики, играют новые универсальные формы объективирования обычаев международной торговли акты неофициальной кодификации, а также иные формы письменной фиксации обычаев, как правило, в неправовых источниках (Инкотермс, Принципы УНИДРУА, Унифицированные правила-МТП и пр:). § 2. Виды обычаев международной.торговли Доказательством того, что обычаи международной торговли являются одной из наиболее распространенных и общепризнанных форм негосударственного регулирования отношений международного делового оборота в современном мире, выступает их большое видовое разнообразие, обусловливающее, в свою очередь, необходимость таксономического анализа исследуемой категории и, следовательно, классификации обычаев международной торговли по различным основаниям. В настоящее время в зависимости от сферы действия обычаи международной торговли принято подразделять на: 1) обычаи в сфере внешнеторговой поставки; 2) обычаи в сфере торгового мореплавания; 3) обычаи в сфере международных расчетов и 4) обычаи в сфере международного торгового страхования328. Существует позиция, согласно которой все указанные выше группы обычаев объединяются в одну общую для них категорию обычаи, регулирующие отношения, возникающие в процессе движения товаров* (включая оказание услуг, опосредующих движение товаров). А наряду с данной 328 Данная классификация предложена В.А. Канашевскнм. См.: Канашевский В.Л. Международный торговый обычай и его место в правовой системе Российской Федерации //Журнал российского права. 2003. № 8. С. 130135. 143 4) выполнение рассматриваемой группой источников специфических, только им присущих функций: а) функции восполнения пробелов в праве (когда тот или иной негосударственный инструмент формируется участниками внешнеторговой деятельности с целью заполнения правового вакуума, который остается в результате государственного воздействия на международные экономические отношения); б) унифицирующей функции (суть которой выражается в том, что негосударственные регуляторы как нормы, международные по способу их формирования, обеспечивают универсальность, единообразие в регулировании внешнеторгового оборота, способствуя в конечном итоге разрешению правовых коллизий и выступая наряду с международным договором еще одной формой существования материальноправового способа (метода) международного частного права). 4. В наиболее концентрированном виде качество автопойетизма проявляется в обычаях международной торговли, что выражается, в частности, в особом невластном порядке формирования обычаев при минимальном участии со стороны государства, и позволяет рассматривать обычаи международной торговли в качестве источника негосударственного регулирования ВЭС. 5. Проведенный анализ позволяет сформулировать следующие новые признаки обычаев международной торговли как источника права: специфический субъект нормотворчества международное бизнес-сообщество; достаточность признания со стороны официальных властей (opinio juris); общественные, внегосударственные механизмы гарантирования применения (деловая репутация, практика международных коммерческих арбитражей, регистрация обычаев в торгово-промышленных палатах); особую роль в установлении таких традиционных критериев обычая, как устойчивость, единообразие, широкая известность, длительность существования практики, играют новые универсальные формы объективирования обычаев международной торговли — акты неофициальной кодификации, а также иные 187 |