установленного суверенным законодателем ссылками на право, разработанное учеными, которое воплощает правопорядок международного делового сообщества. Это происходит потому, что в вопросах международной торговли суверенный законодатель значительно менеет * компетентен и авторитетен, чем ученые —знатоки lex mercatoria, авторы Принципов УНИДРУА131. Отмеченная единообразная и систематическая практика обращения международных коммерческих арбитражей и национальных третейских судов при вынесении решений по спорам с участием кредитных организаций к обычаям торговли международными банковскими услугами позволяет выделить следующую тенденцию их развития: избрание обычаев в качестве применимого к существу банковского спора права. Обоснованность формулирования данной тенденции подкрепляется, помимо арбитражной практики, положениями национального законодательства большинства зарубежных стран, предусматривающими применение обычаев. Так, Швейцарский Гражданский кодекс в ст. 1 содержит правило, согласно которому вгслучае отсутствия соответствующих норм В;законе судья, обязан принимать решение в*соответствии с обычным, правом. Статья 1046 Гражданского процессуального кодекса Франции устанавливает, что при рассмотрении споров, затрагивающих интересы участников международной торговли, включая торговли международными банковскими услугами, арбитры применяют нормы права, выбранные сторонами, а также обычаи международной торговли. Аналогичная норма закреплена в праве Дании и Финляндии. В качестве применимого права обычаи международной торговли, * включая обычаи торговли международными банковскими услугами, могут быть избраны сторонами и согласно законодательству Англии, США. В соответствии с правом данных государств, чтобы правило поведения стало в итоге обычаем, оно должно длительно применяться, и в силу длительности 1^1 Кукин А.В. Пракгака применения Принципов УНИДРУА // Законодательство и экономика. — 1999.—№ 12.-С . 17. 147 |
котором требуется обращение к обычаям, американские суды при вынесении, решения опираются на другие подобные дела, в которых был описан обычай. Таким образом, нормы обычного права в результате их применения судами превращаются в норму прецедентного права и становятся частью общего права. При этом, чтобы доказать, что решение, вынесенное в соответствии с национальным правом, соответствует международным стандартам, судья оправдывает применение права, установленного суверенным законодателемссылками на право; разработанное учеными, которое воплощает правопорядок международного делового сообщества. Это происходит потому, что в вопросах международной торговли суверенный законодатель значительно менее компетентен и авторитетен, чем ученые — знатоки lex mercatoria, авторы Принципов УНИДРУА403. свидетельства о том, что в итальянском порту погрузки существует соответствующий обычаи. Приводится по: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. С. 461. Л в деле Женевской фармацевтической корпорации против Адвокатской компании (Geneva Pharmaceutical Tech. Corp. v. Barr Labs.) американский суд, руководствуясь «промышленными обычаями», пришел к выводу, что термин «коммерческое количество» является вполне определенным в соответствии с обычаями торгового оборота. Приводится по: DiMattco L. A., Dhooge L., Greene S., Maurer V., Pagnattaro M. The Interpretive Turn in International Sales Law: An Analysis of Fifteen Years of CISG Jurisprudence //Northwestern Journal of International Law and Business. 2004. № 34. P. 338. 403 Кукин A.B. Пракшка применения Принципов УНИДРУА //Законодательство и экономика. 1999. № 12. С. 17. Отмеченная единообразная и систематическая практика обращения международных коммерческих, арбитражей и национальных третейских судов при вынесении решений к обычаям международной торговли позволяет выделить следующую тенденцию их развития, а именно, избрание обычаев в качестве применимого к существу спора права. Обоснованность формулирования данной тенденции подкрепляется, помимо арбитражной практики, положениями национального законодательства большинства зарубежных стран, предусматривающими применение торговых обычаев. Так, Швейцарский Гражданский кодекс в ст. 1 содержит правило, согласно которому в случае отсутствия соответствующих норм в законе судья обязан принимать решение в соответствии с обычным правом. Статья 1046 Гражданского процессуального кодекса Франции устанавливает, что при рассмотрении споров, затрагивающих интересы участников международной 175 торговли, арбитры применяют нормы права, выбранные сторонами, а также обычаи международной торговли. Аналогичная норма закреплена в праве Дании, и Финляндии. В качестве* применимого права обычаи международной торговли могут быть, избраны сторонами и согласно' законодательству Англии, США. В соответствии с правом данных’ государств, чтобы правило1 поведения стало в итоге обычаем, оно должно длительно применяться, и в силу длительности применения того или иного правила поведения возникает презумпция знания» обычаявсеми лицами, действующими в данной сфере деятельности или проживающими на данной территории404. 404 Гражданское и торговое право зарубежных государств. Указ. соч. С. 84. 405 Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.03.1991 года// ВВРУ. 1991. № 29. Ст. 377. По пути признания обычаев, в том числе всфере международной торговли, в качестве применимого права пошли и некоторые страны Содружества* НезависимыхГосударств. Так, в ч. 1 ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» предусматривается: «Субъекты, внешнеэкономической деятельности при составлении текста внешнеэкономического договора (контракта) имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо и в исключительной форме этими другими законами Украины»405. Такая норма закона позволяет контрагентам либо полностью воспроизвести содержание обычая в тексте контракта, либо путем соответствующей ссылки инкорпорировать в договор известную кодификацию обычаев международной торговли. В ряде стран СНГ международные торговые правила и обычаи, в том числе документированные в публикациях МТП, прямо признаются в качестве источника правового регулирования не только трансграничных, но и внутренних, национальных, отношений. Причем, как показывает анализ законодательства стран-членов Содружества, в наибольшей мере такая закономерность характерна для сферы финансово-расчетных и, в первую 176 |