|
В настоящее время в науке международного частного банковского права вполне справедливо обосновывается концепция, согласно которой категория «применимое право» подлежит расширительному толкованию и поэтому должна включать в себя не только право в его классическом понимании как национальное право определенного государства, но и любые иные правовые регуляторы контрактных отношений, в том числе обычаи международной торговли. Основные аргументы в обоснование актуальности данной концепции ее сторонники148 черпают из положений таких международных актов, как Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г. Так, в частности, ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже гласит: стороны могут по своему усмотрению устанавливать с общего согласия право, подлежащее применению арбитрами при решении спора по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой. В обоих случаях арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями. Аналогичное правило Бардина М.П. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем // Международное публичное и международное частное право. 2003. № 5. —С. 19; Бардина М.П. Выбор сторонами применимых «норм права» при рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем // Международные отношения и право: взгляд в XXI век: Материалы конференции в честь Заслуженного деятеля науки РФ, д.ю.н., профессора кафедры международного права юридического факультета СПБГУ JI.H. Галенской. СПб., 2009. — С. 354; Комаров A.C. Роль МКАС в практике международного коммерческого арбитража в России // Вестник ВАС РФ. 2007. —№ 10. —С. 15; Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров. —М., 2003. —С. 27; Комаров A.C. Венская конвенция 1980 г. Принципы УНИДРУА // Венская конвенция ООН о договорах международной купли — продажи товаров. К 10-летию ее применения Россией / Сост. М.Г. Розенберг. —М., 2001. — С. 13. Следует отметить также, что в направлении расширительного толкования категории «нормы права» развивается и национальное законодательство ряда европейских государств (Италия, Швейцария, Германия). Так, к примеру, в 1986 г. в законодательство Нидерландов была введена ст. 1054 ГПК, при этом в объяснительном меморандуме правительства подчеркивалось, что выражение «нормы права» включает не только национальные нормы права, но и lex mercatoria. 156 |
Правила являются лишь отражением существующих обычаев, касающихся* общей аварии. Таким образом, еще раз подчеркнем, что рассмотренные выше акты неофициальной кодификации не следует полностью отождествлять с обычаями* международной торговли. Данные документы, являясь источниками транснационального «мягкого права», представляют собой один из способов кодификации, обычаев международной торговли и> придания* им письменной формы, которые созданы в целях удобства и упрощения? процесса использования обычаев в трансграничном торговом обороте, обеспечивая тем самым их единообразное толкование. Появление подобных документов свидетельствует о все возрастающем в науке и практике интересе к обычаям международной торговли и позволяет судам, опираясь на обычаи, выносить решения при урегулировании международных коммерческих споров. § 4. Современные тенденции развития обычаев мемедународной торговли В настоящее время в науке международного частного права вполне справедливо обосновывается концепция, согласно которой категория «применимое право» подлежит расширительному толкованию и поэтому должна включать в себя не только право в его классическом понимании как национальное право определенного государства, но и любые иные правовые регуляторы контрактных отношений, в том числе обычаи международной торговли. Основные аргументы в обоснование актуальности данной концепции ее сторонники381 черпают из положений таких международных актов, как 381 Бардина М.П. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем И Международное публичное и международное частное право. 2003. №5. С. 19; Бардина М.П. Выбор сторонами применимых «норм права» при рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем // Международные отношения и право: взгляд в XXI век: Материалы конференции в честь Заслуженного деятеля науки РФ, д.ю.н., профессора кафедры международного права юридического факультета СПБГУ Л.Н. Галенской. С.-П., 2009. С. 354; Комаров А.С. Роль МКАС в практике международного коммерческого арбитража в России // Вестник ВАС РФ. 2007. № 10. С. 15; Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров. М., 2003. С. 27; Комаров А.С. Венская конвенция 1980 г. Принципы УНИДРУА // Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. К 10-летию ее применения Россией / Сост. М.Г. Розенберг. М., 2001. С. 13. Следует отметить также, что в направлении расширительного толкования категории «нормы права» развивается и национальное законодательство ряда европейских государств (Италия, Швейцария, Германия). Так, к примеру, в 1986 году в законодательство Нидерландов была 168 Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 года и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года. Так, в частности, ст. VII Европейской конвенции; овнешнеторговом; арбитраже гласит:. стороны, могут. по своему усмотрению устанавливать , с общего согласия право; подлежащее применению арбитрами; при решении спора по; существу. Если; не имеется; указаний* сторон, о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный; в . соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном'случае применимой. В обоих случаях арбитры будут руководствоваться положениями; контракта и торговыми обычаями.. Аналогичное правило предусмотрено также ст. 28 Типового; Закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года и; нормами ст. 28 -Закона РФ «О; международном, коммерческом арбитраже» 1993 года, устанавливающих: 1) третейский суд разрешает спор в соответствии с такими: нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора; 2) при отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в. соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми; 3) во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии; с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. В приведенных положениях обращает на себя внимание оперирование категорией «нормы права», а не «право», давшее ряду ученых основание предположить, что в данном, случае речь, идет о возможности контрагентов внешнеэкономической, сделки избрать в качестве применимого не только определенный национальный' правопорядок, но и нормы, которые не являются частью национального права, а относятся, к примеру, к транснациональному введена ст. 1054 ГПК, при этом в объяснительном меморандуме правительства подчеркивалось, что выражение «нормы права» включает не только национальные нормы права, но и lex mercatoria. 169 коммерческом суде Аргентины) // http://cisgw3.law.pace.edu/cases/ 911023al.html. 50. Дело № 17 (ad hoc Arbitration in Auckland, New Zealand). В кн.: Dessemontet Francois. Use of the UNIDROIT Principles to Interpret and Supplement Domestic Law // Bulletin de la Cour intemationale d’arbitrage de la CCI, 2002. 51. Решение от 30 июня 1997 (Federal Court of Australia) // http://www.cisg.law.pace.edu/cases/001103a3.html. 52. Решение от 24 января 1996 года (Court of Appeal of Grenoble). В khI: Bonell M.J. The UNIDROIT Principles and Transnational Law // http://www.unidroit.org/englisIi/publications/review/articles/2000-2/htm. II. Литературные источники 1). Литературные источники на русском языке: 1. Аблезгова О.В. Нормы "lex mercatoria" в правовом регулировании международного коммерческого оборота. Дис. к.ю.н. М., 2008., 2. Аблезгова О.В. Обычаи международной торговли как основные источники lex mercatoria // Журнал российского права. 2008. № 4. 3. Аблезгова О.В. Обычаи международной торговли как основные источники lex mercatoria // Журнал российского права. 2008. №4. 4. Алексеев С.С. Проблемы теории права. Свердловск, 1972. Т.1. 5. Алимжан К.А. Обычай как источник права в правовой системе Республики Казахстан. Интернет-ресурс: http://www.yurchib.ru/docs/civiVarticle73.html. 6. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. М.: Издательство БЕК, 2002. 7. Бардина М.П. Выбор сторонами применимых «норм права» при рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем // Международные отношения и право: взгляд в XXI век: Материалы конференции в честь Заслуженного деятеля науки РФ, д.ю.н., профессора кафедры международного права юридического факультета СПБГУ Л.Н. Галенской. С.-П., 2009. 196 |