t * Г } p • • • (Принципы УНИДРУА, Принципы европейского договорного права, Ф документы Профессор А; Лоунфельд, считает, что lex mercatoria; не являетсяФ й ' I самодостаточной (self-contained) правовой системой,, регулирующей все отношении с исключениемаспекты международных коммерческихг . ч • ф t * • ► * национального права? . Вместе; с тем, ученым подчеркивается,, что lex ' • ■ ' • . . • ; ‘ ; mercatoria выступает источником права, созданным обычной практикой, конвенциями, прецедентами,и многими национальными законами27 О. Ландо• отмечает,, что lex mercatoria все еще неоднородная? и ч а . . и ■ # » * « фрагментарная/, структура права; которая никогда1 не достигнет уровня многосторонней и хорошо организованной; национальной правовой 28 системы . В лучшем случае его можно рассматривать как юридическийг ■ . • . 1 1 процесс, обеспечивающий вынесение справедливого и адекватного решения путем«как«выявления?и?применения1общих принципов через сравнительный£ анализ;элементов; lex:mercatoria;,так?и собственных; представлений«арбитра:о добросовестности и;справедливости29 1 і российских исследователей также встречаетсянемало сторонников?второго* подхода? к-,сущности lex mercatoriar(B'$HC Звеков;. ЛіА. Лунц*, Н Ж Марышева;: ©:Н; Садиков).Так, в; частности;. ЕЖ Вельяминов« , 4 1 I * • Ь , ^ J ’ I . 1 ' i 4 f * рассматривает lex mercatoria в качестве «конгломерата, разнородных норм», • 4 4 4 не дающего оснований считать lex mercatoria упорядоченной; универсальной 30 и широко признаваемой системой права Ь J •“ к г , . , В целом основные аргументы в поддержку критики концепции lex1 ' 4 4 4 * * 1 I i а * i t * ' t , mercatoria в качестве автономной правовой системы состоят в следующем: 25 Принципьт. международных коммерческих договоров УНИДРУА 1994 года. М.: Международные отношения, 2003. С. vi, vii. Lowenfeld Ai. Lex Mercatoria: An Arbitrator’s View / In. Carbonneau.(ed;) Lex Mercatoria: An Arbitration. New York, Transnational Juris Publications.. 1990. P: 50i 27 Lowenfeld A. Op. cit. Pi 50.О Q ,_____ Lando 0. The Law Applicable to the. Merits of the Dispute: // Essays on International Commercial Arbitration. —Boston. London.: Sarcevic, 1991. P. 155.. 29Lando O:Op: cit.-P . 155.Л Л ^ Белов А.П. Применимое право во внешнеэкономических сделках // Право и экономика. -1988.-№ 9.-С . 45-53. 46 , I |
в юридической литературе и не имеющей практического значения193. Так, в частности, один из них, X. Хуттэ, отмечает: по меньшей мере, преждевременно говорить о существовании универсального lex mercatoria, скорее можно предположить существование множества системlex mercatoria в зависимости от специфики отдельных отраслей промышленности' либо* территориальной специфики194195 . В обоснование своей точки зрения автор указывает на незначительное количество действительно универсальных норм, которые возможно применять для всех разновидностей контрактов и признанных действительно мировым сообществом коммерсантов, а не отдельными 195группами, осуществляемыми свою деятельность в различных регионах мира . 193 См. подробнее: Goode R. The Role of the Lex Loci Arbitri in International Commercial Arbitration // Arbitration International. 2001. № 1. Vol. 17. P. 19-39. 194 Houtte H.V. The Law of International Trade. London: Sweet and Maxwell, 1995. P. 28. 195 Houtte H.V. Op. cit. P. 28. 196 Lowenfeld A. Lex Mercatoria: An Arbitrator’s View / In Carbonneau (ed.) Lex Mercatoria: An Arbitration. New York, Transnational Juris Publications. 1990. P. 50. 197 Lowenfeld A. Op. cit. P. 50. 198 Lando O. The Law Applicable to the Merits of the Dispute // Essays on International Commercial Arbitration. Boston. London.: Sarcevic, 1991. P. 155. Аналогичный вывод формулируется профессором А. Лоунфельдом, считающим, что lex mercatoria не является самодостаточной (self-contained) правовой системой, регулирующей все аспекты международных коммерческих отношений с исключением национального права196. Вместе с тем, ученым подчеркивается, что lex mercatoria выступает источником права, созданным обычной практикой, конвенциями, прецедентами и многими национальными законами197. О. Ландо отмечает, что lex mercatoria все еще неоднородная и фрагментарная структура права, которая никогда не достигнет уровня многосторонней и хорошо организованной национальной правовой системы198. В лучшем случае его можно рассматривать как юридический процесс, обеспечивающий вынесение справедливого и адекватного решения путем как выявления и применения общих принципов через сравнительный анализ 93 элементов lex mercatoria, так и собственных представлений арбитра о добросовестности и справедливости199. 199 Lando О. Op. cit. Р. 155. 200 Kassis A. L’arbitre, les conflits et la lex mercatoria // Actes du premier colloque sur I’arbitrage commercial international I Antaki N. & Prujiner F., editors. 1986. P. 138. 201 Highet K. The Enigma of the Lex Mercatoria // Lex Mercatoria and Arbitration. A Discussion of the New Law Merchant. Revised Edition / ed. Carbonneau. Kluwer Law International. 1998. P. 140-141. 202 Highet K. Op. cit. P. 142. 203 Белов А.П. Применимое право во внешнеэкономических сделках // Право и экономика. 1988. № 9. С. 45-53. Еще более радикальную позицию в данном вопросе отстаивают К. Хайет и А. Кассис. Так, к примеру, А. Кассис характеризует lex mercatoria как полностью неопределенное и* абсолютно’непредсказуемое с юридической'точки зрения, явление200. По мнению К. Хайета, lex mercatoria есть просто* миф, который зародился под давлением’ процесса денационализации контактов с участием государства с цельюизбежать односторонних мер со* стороны принимающего государства: «В попытке преодолеть возникающие трудности арбитры-провозгласили применение в области международных коммерческих связей общих принципов здравого смысла, не являющихся нормами* права* и, строго говоря, даже правовыми принципами, не нуждающихся в официальном признании за ними качеств правовой системы»201. В лучшем случае lex mercatoria представляет собой только «principia mercatoria» — «совокупность принципов, предполагающих квазиюридическое признание правил справедливости, разумности и здравого смысла, которые, вероятно, были бы применимы даже в случае отсутствия любой ссылки на lex mercatoria»202203 . Среди российских исследователей также встречается немало сторонников второго подхода к сущности lex mercatoria (В.П. Звеков, Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, О.Н. Садиков). Так, в частности, Г.М. Вельяминов рассматривает lex mercatoria в качестве «конгломерата разнородных норм», не дающего оснований считать lex mercatoria упорядоченной, универсальной и широко „ о оз признаваемой системой права" . В’ целом основные аргументы в поддержку критики концепции lex mercatoria в качестве автономной правовой.системы состоят в следующем: 94 |