|
1.3 Функции унифицированных принципов, норм и правил в восполнении пробелов контрактного регулирования в торговле международными банковскими услугами Унифицированные нормы, правила и принципы, являясь по своей правовой природе обычаями, формируются постепенно, отражая реалии конкретного рынка торговли товарами и услугами, включая банковские услуги. Представляется целесообразным остановится на некоторых научных доктринах в этой сфере. Традиционно в научной литературе принято считать, что наиболее полное определение обычая применительно к отношениям в международной коммерческой (торговой) деятельности было сформулировано известным российским ученым Д.Ф. Рамзайцевым. Под торговым обычаем он понимал, в частности, сложившееся в торговом обороте единообразное правило, заключающее в себе совершенно определенное положение по вопросу, которого оно касается. Среди признаков такого обычая Д.Ф.Рамзайцевым отмечались ясность и определенность содержания, единообразный характер и общепризнанность. Таким образом, определение, сформулированное Д.Ф. Рамзайцевым, в равной степени оказалось применимым как в отношении обычаев внутригосударственного торгового оборота, так и обычаев международного торгового оборота, и носило общий, межотраслевой, а не специальный характер. JI.A. Лунц использует следующую формулировку: «Складывающиеся на протяжении длительного времени в сфере внешней торговли и получившие признание государств правила» . Примечательно, что JI.A. Лунцем данное определение в одинаковой мере используется как в отношении унифицированных международных торговых обычаев, так и в отношении обычаев, хотя и применяемых во внешней торговле, но по 48 Рамзайцев Д.Ф. О значении обычаев в международной торговле // Международные торговые обычаи: Сборник / Под ред. М.В. Нестерова и К.К. Бахтова. — М.: Внешторгиздат, 1958. 49 Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. — М.: Юрид. лит., 1984. —С. 36. 67 |
обычаев либо пытаются раскрыть, их сущность путем приведения’ соответствующих примеров из. международной деловой практики (Н.Г. Вилкова, В.А. Мусин, М.Г. Розенберг). И* только немногие акцентируют внимание на специальной дефиниции обычаев международной торговли^ (В.А. Канашевский, Н.Ю. Ерпылева, Е.А. Щекина)..Остановимся более детально-на позиции отдельных авторов. Традиционно в советский период было принято» считать, что наиболее полное определение обычая применительно к отношениям во внешней торговле было сформулировано известным’российским ученым Д.Ф.1 Рамзайцевым». Под торговым обычаем он понимал, в частности, «сложившееся в торговом* обороте единообразное правило, заключающее в себе совершенно определенное положение по вопросу, которого оно касается»93. Среди признаков такого обычая Д.Ф. Рамзайцевым отмечались ясность и определенность содержания, единообразный характер и общепризнанность. Таким образом, определение, сформулированное Д.Ф. Рамзайцевым, в равной степени оказалось применимым как в отношении обычаев внутригосударственного торгового оборота, так и обычаев международного торгового оборота, и носило общий, межотраслевой, а не специальный характер. 93 Рамзайцев Д.Ф. Указ. соч. С. 6. 94 Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. Дис. кло.н. М., 1979. С. 19. Вслед за Д.Ф. Рамзайцевым попытки разработать собственную дефиницию для обычаев, складывающихся в международной-торговле; весьма активно предпринимались другим небезызвестным российским ученым И.С. Зыкиным. В своей диссертации, посвященнойисследованию обозначенной проблематики, автор дал следующее определение торговому обычаю: это «.... правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений»94. А в книге И.С. Зыкина, вышедшей позднее, в 1983 году, данное определение было уточнено и в окончательной редакции сформулировано следующим образом: «единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной 53 юридической науке понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но обладающее обязательной юридической силой»100 (курсив мой А.Д.). Вл конечном итоге Г.К. Дмитриева, разграничивая между собой понятия «обычай» и «обыкновение» по критерию их юридическойприроды и квалифицируя* обычайкак юридическую норму, а обыкновение — норму неюридическую, называет обычаи международной торговли применяемыми в международной торговле правилами неюридического характера, т.е. не являющимися юридическими нормами. 100 Международное частное право: Учебник / Под ред Г.К. Дмитриевой. M.: TK Велби, Изд-во Проспект, 2010. С. 414. 101 Нешатаева Т.Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. С. 259. 102 Ерпылева Н.Ю. Международное коммерческое право: новеллы правового регулирования международных контрактных обязательств // «Адвокат». 2005. № б, 8, 9. См. об этом такжеЕрпылева Н.Ю. Международное частное право: Учебник. М., Юрайт, 2011. 103 Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М.: Юрид. лит., 1984. С. 36. По мнению Т.Н. Нешатаевой, обычаи международной* торговли, являясь синонимом обычаям международного делового оборота, представляют собой «единообразные устойчивые правила, сложившиеся в предпринимательской' практике, не имеющие обязательной юридической силы, но становящиеся обязательными для участников коммерческой сделки при условии указания на это обстоятельство в коммерческом контракте»101. А согласно позиции Н.Ю. Ерпылевой, обычай характеризуется как «единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий, т.е. как единообразная международная обычно-правовая норма гражданско-правового характера»102. Л.А. Лунц для обозначения рассматриваемого предмета диссертационного исследования использует следующую формулировку: «...складывающиеся» на протяжении длительного времени в сфере внешней торговли и получившие признание государств правила»103. Примечательно, что Л.А. Лунцем данное определение в одинаковой мере используется как в отношении унифицированных международных торговых обычаев, так и в отношении обычаев, хотя и применяемых во внешней торговле, но по существу 55 |