|
юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации». Из ранее действовавших норм это положение можно сравнить со ст. 156 ОГЗ 1991г. «Основания применения иностранного права» и при этом отметить целый ряд отличий. Первое, п.1 ст. 1186 содержит пояснение о том, для каких гражданскоправовых отношений определяется подлежащее применению право. Причем вопрос ставится шире, чем в ст. 156, так как речь идет именно об определении применимого права, а не только об основаниях применения иностранного права, и это представляется логичным, поскольку решение коллизионного вопроса может привести и к применению российского права. ГКРФ сохранил принципиальный подход к иностранному праву, заключающийся в том, что его применение возможно в случаях, предусмотренных международным договором и законом. Но в данном случае в отличие от ОГЗ, следуя конституционному принципу приоритета положений * международных договоров РФ перед национальным законодательством, п.1 ст. 1186 ГК РФ ставит в иерархии источников, на основании которых определяется подлежащее применению право, международные договоры на первое место. Также ст.1186 ГКРФ отличается отсутствием в данном перечне источников соглашения сторон как основания применения иностранного права. Но, учитывая, содержание ст. 1210 ГК РФ «Выбор права сторонами договора», новое российское законодательство, как и ранее действовавшее, признает принцип автономии воли сторон как исходный для определения применимого права. Комментируя Раздел VI, ГК РФ, В.П. Звеков отмечает следующее, соглашение сторон договора о выборе права, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, рассматривается в разделе VI третьей части ГК РФ не как источник коллизионного права или одно из многих оснований для обращения к иностранному праву, а как опосредующий |
правовой системе, а также из личной практики автора. При этом приводятся, в основном, примеры судебной практики по разрешению споров в сфере предпринимательской деятельности, что объясняется большим числом таких споров и источников информации о них в сравнении со спорами в иных сферах гражданского оборота Глава I. Применение судами иностранного права 1. Российское законодательство об иностранном праве До введения в действие части третьей Гражданского кодекса РФ основополагающая норма по вопросу о применении иностранного права содержалась в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее Основы ГЗ). Статья 156 Основ ГЗ предписывала применение иностранного права в случаях, предусмотренных законом и международным договором. Аналогичные нормы содержались в п. 5 ст. 11 Арбитражного процессуального кодекса РФ 1995 г. и, кроме того, сохраняются в ныне действующем Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации (п. 5 ст. 11, далее ГПК), а также в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 104). Основы ГЗ включали также нормы о порядке установления содержания норм иностранного права (ст. 157), согласно которым суд должен основываться на их официальном толковании, практике применения и доктрине в соответствующем иностранном государстве. В целях определения содержания норм иностранного права суд, арбитражный суд, третейский суд или административный орган могли обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции и иным компетентным органам или учреждениям внутри страны и за границей либо привлечь экспертов. Лица, участвующие в деле, могли представить документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, не удавалось установить, следовало применять отечественное право. Аналогичные нормы содержались в п. 1 ст. 12 Арбитражного процессуального кодекса РФ 1995 г. (далее АПК), а также сохраняются в Семейном кодексе РФ (ст. 166). Вышеупомянутые нормы Основ ГЗ утратили силу с 1 марта 2002 г., т.е. со вступлением в силу части третьей ГК, в которой теперь содержатся основополагающие нормы о применении иностранного права. В ГК отсутствует столь лаконичная норма, как норма ст. 156 Основ ГЗ. В то же время ГК сохранил принципиальный подход к иностранному праву, заключающийся в том, что его применение возможно в случаях, предусмотренных международным договором и законом. Необходимо, однако, отметить, что в этой части ГК имеется весьма существенное дополнение, согласно которому применение иностранного права возможно также на основе обычаев, признаваемых в Российской Федерации (п. 1 ст. 1186). Вместе с тем существующая правоприменительная практика пока не |