|
руководства компаний. Необходимо провести ряд мер, в частности, установить законодательное определение единого перечня категорий лиц, чьи права должны быть гарантированы при реорганизации общества (в качестве дополнения в ГК РФ либо в виде раздела специального закона о реорганизации). Важно также уточнение срока, в течение которого АО обязано исполнить требования кредиторов (закон об АО не дает ответа на данный вопрос). Целесообразно пересмотреть нормы ст. 60 ГК РФ «Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации», согласно которым кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков. Существенны и такие меры, как: развитие и детализация правовых механизмов, обеспечивающих защиту прав и оферента, и миноритарных акционеров при поглощении (публичная оферта, право принятия решений, справедливая цена, право «выдавливания» мелких акционеров при приобретении определенного процента акций и др.) (48); введение ряда правил конвертации акций (долей участия), которые должны исключить возможность «размывания», «выдавливания» и применения других способов злоупотреблений со стороны крупных участников; дальнейшая детализация и уточнение принципов налогообложения хозяйственных операций в рамках реорганизации с учетом конкретных стратегических задач государственного регулирования и существующей мировой практики стимулирования/ ограничения данных процессов и др. Проблемы защиты прав акционеров (прежде всего миноритарных) при слияниях и поглощениях тесно связаны с обеспечением прозрачности структуры собственности (акционерного капитала). Нормативные акты, регулирующие поглощения, в первую очередь должны быть направлены на обеспечение равноправия акционеров при переходе контроля из одних рук в другие. Кроме того, цель этих правил состоит и в том, чтобы с помощью средств противодействия поглощениям не давать возможности руководителям компаний, имеющих широкий круг акционеров, проводить авантюристскую, оппортунистическую политику под прикрытием рынка поглощений. 81 |
принятие детального закона «Об аффилированных лицах», что могло бы стать важным шагом в решении вопросов, связанных с корпоративными группами и аналогичными средствами установления контроля. Целесообразна в этой связи рецепция подходов (элементов законодательства) к проблемам корпоративного контроля и ответственности, имеющихся в германском законе о корпоративных группах и французском торговом праве; уточнение методик согласования антимонопольными органами конкретных случаев экономической концентрации, в основе которых в настоящее время лежит установление долей хозяйствующих субъектов (группы лиц) на рынке соответствующего товара с использованием данных Российского статистического агентства; внесение в закон о конкуренции ясных критериев, при выполнении которых действие, ведущее к ограничению конкуренции, может быть разрешено антимонопольными органами; разработка в законодательстве о контроле за концентрацией особенностей процедуры проведения проверок в различных сферах деятельности (по отраслям, для случаев горизонтальных и вертикальных слияний). Реорганизация юридических лиц вызывает много проблем, связанных не только с контролем государственных органов за концентрацией экономической мощи и с расширением правоспособности компаний, поглощающих другие предприятия, занятые в иных сферах хозяйственной деятельности. Не менее существенные проблемы, которые должны решаться в рамках законодательства это проблемы охраны интересов целого круга субъектов, затрагиваемых данными решениями, прежде всего кредиторов и акционеров. Порядок реорганизации и поглощения общества должен обеспечивать интересы этих лиц и возможность осуществления ими контроля действий органов управления общества в процессе реорганизации и поглощения. В силу отсутствия единого кодифицированного нормативного акта о реорганизации юридических лиц, нормы, содержащие гарантии прав заинтересованных лиц при реорганизации юридических лиц, в том числе и акционерных обществ, распределены среди множества нормативных актов различного уровня. Подобная ситуация препятствует реализации заинтересованными лицами своих прав, а с другой стороны затрудняет безоговорочно законное осуществление реорганизаций даже при добросовестности руководства компаний. Целесообразны следующие шаги: необходимо установить законодательное определение единого перечня категорий лиц, чьи права должны быть гарантированы при реорганизации общества (в качестве дополнения в ГК РФ либо в виде раздела специального закона о реорганизации); необходимо уточнение срока, в течение какого срока общество обязано исполнить требования кредиторов (закон об АО не дает ответа на данный вопрос, 139 и, видимо, в настоящее время действуют общие правила о сроках исполнения обязательств, установленным статьей 314 ГК РФ);■ пересмотр норм ст. 60 «Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации», согласно которым кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков (необходимо предусмотреть, что суд отказывает в удовлетворении требований кредиторов, если реорганизуемая организация или ее правопреемники докажут, что в результате реорганизации опасности ненадлежащего исполнения обязательства не возникает); развитие и детализация правовых механизмов, обеспечивающих защиту прав как оферента, так и миноритарных акционеров при поглощении (публичная оферта, право принятия решений, «справедливая цена», право «выдавливания» мелких акционеров при приобретении определенного процента акций и др.); защита прав миноритарных акционеров, возражающих против реорганизации; определение условий, при которых лицо, установившее определенный порог контроля в процессе поглощения, вправе завершить консолидацию невзирая на сопротивление менеджеров и миноритарных акционеров (аннулирование защитных механизмов, скупка остающихся акций и др.); введение ряда правил конвертации акций (долей участия), которые должны исключить возможность "размывания", "выдавливания" и других способов злоупотребления крупными участниками своей возможностью определять условия реорганизации; развитие нормативного регулирования сделок с долговыми обязательствами (в настоящее время существует возможность снижения стоимости сделки по получению контроля посредством покупки долговых обязательств и сохранения «инкогнито»); развитие норм (требований) раскрытия информации о процедуре слияния или поглощения; обеспечение оптимального уровня прозрачности структуры собственности и изменений в структуре собственности; совершенствование норм, регулирующих особенности эмиссии и конвертации ценных бумаг; дальнейшая детализация и уточнение принципов налогообложения хозяйственных операций в рамках реорганизации (закон РФ «О налоге на операции с ценными бумагами») с учетом конкретных стратегических задач государственного регулирования и существующей мировой практики стимулирования/ограничения данных процессов; обеспечение координации со стороны регулирующих органов (непротиворечивость ведомственных актов, единая система контроля и др.); 140 обеспечение «прозрачности» судебной практики разрешения споров, возникающих в процессе слияний и поглощений. Проблемы защиты прав акционеров, прежде всего миноритарных, при слияниях и поглощениях тесно связаны с обеспечением прозрачности структуры собственности (акционерного капитала). Принципы корпоративного управления ОЭСР (ОЭСР, 1999) рекомендуют дать рынкам корпоративного контроля возможность функционировать эффективным и прозрачным образом.73 Нормативные акты, регулирующие поглощения, как правило, должны быть нацелены на обеспечение равноправия акционеров в процессе перехода контроля из одних рук в другие. Другая цель этих правил состоит в том, чтобы с помощью средств противодействия поглощениям не позволить руководителям компаний, имеющих широкий круг акционеров, проводить авантюристскую, оппортунистическую политику, прикрываясь рынком поглощений. В некоторых странах ОЭСР, как и в России, руководство компаний и владельцы контрольных пакетов акций используют корпоративные структуры, такие как группы компаний, пирамиды и соглашения между акционерами, чтобы обеспечить перераспределение контроля над компанией без соблюдения принципа пропорциональности. Как следствие, некоторые акционеры принимают на себя больший риск по сравнению с другими, хотя они и являются держателями одинаковых инструментов. Эффективный контроль и стратегическое управление основным акционером сами по себе не являются чем-то нежелательным для предприятия, тем не менее структуры собственности и контроля должны быть прозрачными в любых обстоятельствах. 74 Действующие нормативные акты ФКЦБ предусматривают достаточно подробное раскрытие эмитентами информации относительно ведущих акционеров, требуя данных о любой доле в другом предприятии, превышающей 5 процентов.75 Тем не менее существующие требования ФКЦБ касательно квартальных отчетов и информации о существенных событиях АО для рассматриваемых целей недостаточны. Слабость и несогласованность такого рода регулирования с другими сферами права подрывает как возможности мониторинга сделок с заинтересованными лицами, «инсайдерских» операций, конфликтов интересов, так и эффективность антимонопольной политики. Характерной российской проблемой является и роль государства как крупного акционера: управление государственными долями остается неэффективным, тогда как в странах ОЭСР наблюдается явная тенденция к использованию государственных долей в качестве инструмента обеспечения большей прозрачности механизмов корпоративного управления. 73Принципы корпоративного управления ОЭСР. Париж, 1999. 74 ОЭСР. Белая книга по вопросам корпоративного управления в России. Париж, 2002. 75постановления ФКЦБ России от 12 августа 1998 г. № 32 «Об утверждении положения о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг» и от 11 августа 1998 г. № 31 «Об утверждении положения о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг». 141 |