|
мания права, национальные традиции юриспруденции. Ученый рекомендует не искать универсальное понятие, а сочетать различные понятия и определения, имея в виду при этом, что каждое из них в отдельности неполно и относительно, и лишь их совокупность дает разностороннее определение 139 права . На наш взгляд, выход в данном случае необходимо искать в создании и поиске новых подходов к праву с учетом новейших философских концепций. К правопониманию, основанному на такой концепции, можно отнести юридическую герменевтику. Согласно подходу, предложенному А.И. Овчинниковым, юридическая герменевтика представляет собой концепцию правопонимания, выходящую за рамки юридического позитивизма, «свободного права» и теорий естественного права через представление о процессе правоприменения как о процессе согласования абстрактности нормы и конкретности случая через интуицию справедливости правоприменителя . Правовое мышление, выполняя функцию интерпретации конкретного казуса (казус отдельный случай, фактическое событие) и общей нормы в ходе реализации права, преодолевает разрыв между индивидуальностью казуса и абстрактностью нормы созданием промежуточной нормы, конкретизирующей общую настолько, насколько это возможно. Конкретная норма применима исключительно к данному типу случаев, обладающих той системой признаков, которые правоприменитель считает существенными. Для облегчения этой деятельности законодатель применяет следующие формы «примирения» сложного многообразия социальной действительности и правовых норм: а) использование оценочных понятий (например, категории «значительный ущерб», «действие непреодолимой силы», «уважительные 139 140 См.: Мартышин О.В. Указ. соч. С. 17. См.: Овчинников А.И. Правовое мышление: теоретико-методологический анализ. С. 132. 86 |
тельствам и фактам. “Способность к экспансии” достигается с помощью юридической техники в процессе ее формирования. Примирение многообразия жизненных случаев с абстрактным и типизирующим характером правовых конструкций происходит в ходе толкования, конкретизации и применения правовых норм, которые представляют собой различные аспекты одного и того же процесса понимания права. Правовое мышление, выполняя функцию интерпретации конкретного казуса и общей нормы, преодолевает разрыв между индивидуальностью и абстрактностью созданием промежуточной нормы, конкретизирующей общую норму настолько, насколько это возможно. Конкретная норма применима исключительно к данному типу случаев, обладающих той системой признаков, которые правоприменитель считает существенными. Законодатель предусмотрел следующие формы примирения социальной действительности и правовых норм: а) применение оценочных понятий; б) институт индивидуализации наказания; в) аналогия права и закона; г) ссылка на внутреннее убеждение при оценке доказательств; д) ссылка на деловые обыкновения и правовые обычаи. 296 |