“наличного” имущества. Но Закон “О залоге” в качестве самостоятельного вида залога, помимо заклада и залога с оставлением имущества у залогодателя, выделяет залог прав, посвящая его регулированию обособленный четвертый раздел. Однако ст. 5 Закона, призванная по своему названию обозначить все виды залога, залог прав в качестве вида залога не выделяет. Что касается ГК Республики Таджикистан, то в нем не содержится норм, комплексно регулирующих залог прав. Указанные недостатки юридической техники, отмеченные в литературе,1 способны создать серьезные проблемы при использовании залога прав. 1. Залог с оставлением имущества у залогодателя. В соответствии со ст. 367 ГК Республики Таджикистан заложенное « имущество остается у залогодателя, если иное не установлено договором о залоге. В законодательстве не содержится исчерпывающего перечня имущества, которое может быть предметом данного вида залога, им может быть любое имущество, за исключением изъятого из оборота. При оставлении имущества у залогодателя залоговые обременения могут стать нераспознаваемыми для третьих лиц, что создает трудности для реализации залогодержателем своих прав. Особенно остро возникает эта проблема в отношении движимого имущества, так как при залоге недвижимости гласность залога достигается путем регистрации. Именно поэтому в ряде зарубежных стран закон в качестве общего правила исходит из необходимости передачи движимого имущества во владение залогодержателя. Если же допускается оставление движимого имущества у залогодателя, то устанавливаются определенные ограничения. Так, например, в Японии предметом залога с оставлением имущества у 1 См.: Будилов В.М. Указ.соч. С. 22-23 2См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник./Под ред. Е.А. Васильева.М.: Международные отношения, 1993. С. 232. 142 |
находится заложенное имущество.1При этом нельзя не признать, что вид имущества, являющегося предметом залога (движимое или недвижимое), предопределяет особенности содержания прав и обязанностей сторон. Поэтому действующее российское законодательство, избрав критерием деления залога на виды местонахождение имущества, тем не менее, проводит дифференциацию регулирования залоговых отношений в зависимости от характера имущества. При этом устанавливается различный порядок обращения взыскания на движимое и недвижимое имущество. Критерий местонахождения заложенного имущества охватывает разграничение залоговых отношений, возникающих по поводу "наличного" имущества. Но Закон "О залоге" в качестве самостоятельного вида залога, помимо заклада и залога с оставлением имущества у залогодателя, выделяет залог прав, посвящая его регулированию обособленный четвертый раздел. Однако ст. 5 Закона, призванная по своему названию обозначить все виды залога, залог прав в качестве вида залога не выделяет. Что касается ГК РФ, то в нем не содержится норм, комплексно регулирующих залог прав. Указанные недостатки юридической техники, отмеченные в литературе, способны создать серьезные проблемы при использовании залога прав. 1) Залог с оставлением имущества у залогодателя. В соответствии со ст.338 ГК РФ заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не установлено договором о залоге. В законодательстве не содержится исчерпывающего перечня имущества, которое может быть предметом данного вида залога, им может быть любое имущество, за исключением изъятого из оборота (ст. 35, 6 Закона "О залоге", ст. 336 ГК РФ). 62 1 Во Франции, например, по этому критерию проводится разграничение не только видов залога, но и других форм обеспечения (право удержания, привилегии) (См.: Жюллио де ла Морандьер, Леон. Гражданское право Франции. Т. Перевод с французского Флейшиц Е.А. М.: Издательство иностранной литературы, 1961. С.380-381) 2См.: Будилов В.М. Указ. соч. С.22-23 При оставлении имущества у залогодателя залоговые обременения могут г стать нераспознаваемыми для третьих лиц, что создает трудности для реализа-J. V ции залогодержателем своих прав. Особенно остро возникает эта проблема в отношении движимого имущества, так как при залоге недвижимости гласность залога достигается путем регистрации. Именно поэтому в ряде зарубежных стран закон в качестве общего правила исходит из необходимости передачи движимого имущества во владение залогодержателя. Если же допускается оставление движимого имущества у залогодателя, то устанавливаются определенные ограничения. Так, например, в Японии предметом залога с оставлением имущества у залогодателя из числа движимого имущества может быть только такое, в отношении которого предусмотрена регистрация и иные методы гласности Современное российское законодательство допускает установление данного вида залога по поводу любого имущества, включая движимое и недвижимое, регистрируемое и нерегистрируемое. В случае залога нерегистрируемого движимого имущества гласность залогового обременения не обеспечивается, что должно учитываться участниками оборота. П.1 ст. 338 ГК РФ устанавливает перечень имущества, которое не подлежит передаче залогодержателю. К нему относится имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте. Ипотека существовала еще в Древнем Риме как одна из форм залога, при которой заложенная вещь оставалась в собственности и владении должника3, то есть ипотека была тождественна залогу с оставлением имущества у залогодате63 1См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник. / Под ред. Е.А. Васильева. М.: Международные отношения, 1993. С.232 2См.: Сакаэ Вагацума, Тору Ариидзуми. Гражданское право Японии. В 2 книгах. К..1. Перевод с японского В.В.Батуренко. М.. Издательство "Прогресс", 1983. С. 218 3См.: Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. М..Юридическая литература, 1972. С.137 |