Описанные в статье действия отличаются от действительной передачи взятки (подкупа) двумя признаками. Во-первых, при даче взятки (подкупа) преследуется иная цель: принудить должностное лицо (лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) совершить те или иные действия в интересах дающего (или воздержаться от действий). Здесь же этого нет, виновный преследует иные цели. Во-вторых, рассматриваемые действия совершаются без согласия должностного лица (лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих или иных организациях), вопреки его воле'. Согласие в данном случае это выражение желания получить деньги или иные имущественные ценности или услуги имущественного характера в виде взятки или коммерческого подкупа. Не могут рассматриваться в качестве согласия случаи вручения соответствующих предметов с помощью обмана. Например, когда должностному лицу передается папка с документами, а в ней, кроме документов, вложены деньги, либо когда в квартире соответствующего лица проводится ремонт, а составленная калькуляция для оплаты специально занижается, о чем лицо не знает. Напротив, отсутствие согласия выражается, прежде всего, в прямом отказе взять предлагаемый предмет, возмущении должностного лица (лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих или иных организациях), вызове свидетелей, сообщении в правоохранительные органы. Вместе с тем, могут быть и такие случаи, когда деньги (имущество) передаются потерпевшему без его ведома (подкладывание в карман, в автомашину, в кабинет, в мебель; перевод денег на его счет в банк и т.п.). В данной ситуации важно то, что согласие потерпевшего на получение взятки (подкуп) не имело места, т.е. не было выражено ни в какой форме2. Буквальное толкование закона позволяет сделать вывод, что сущность 1Качмазов О.^.Ответственность за взяточничество по российскому уголовному праву. Владикавказ, 2000. С. 78. 2 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. А.В. Наумов. -2-е изд. перераб. и доп. -М.: Юристъ, 1999. С.761-762. |
стояние аффекта, вызванное неправомерными действиями других лиц. В этих случаях спровоцированный совершает действия, незаконно направленные против интересов других лиц. Если провоцируемый реально не причинил никому вреда, то виновные в провокации должны нести ответственность за провокацию по закону. В этом плане интерес представляет юридическая природа так называемой провокации получения взятки либо коммерческого подкупа. Она состоит в том, что для должностного лица (лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих или иных организациях), не поддающегося разоблачению в получении взятки, искусственно устраивают обстановку, при которой он берет деньги, ценности, иное имущество или получает услуги имущественного характера, и на этом основании привлекают к уголовной ответственности за взяточничество (коммерческий подкуп). Здесь органы следствия также действуют в ситуации, родственной «провокации обороны», если привлечение к ответственности рассматривать как способ причинения вреда «посягающему», т.е. в данном случае должностному лицу (лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих иди иных организациях). Как считает А.А. Тер-Акопов, хотя должностное лицо (лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) действительно взяло деньги, однако в этом акте нет всех признаков получения взятки, предусмотренной ст.290 УК РФ. Одно из оснований для признания получения взятки состоит в том, что должностное лицо (лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) должно получить вознаграждение за совершение в интересах дающего какого-либо действия (бездействия) по службе. Это условие должно быть реальным, а не вымышленным, иначе получение такого вознаграждения не создает опасности для нормальной деятельности аппарата государственного управления (управления коммерческих или иных организаций), являющейся объ Описанные в статье 304 УК РФ действия отличаются от действительной передачи взятки (подкупа) двумя признаками. Во-первых, при даче взятки (подкупа) преследуется определенная цель: понудить должностное лицо (лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) совершить те или иные действия в интересах дающего (или воздержаться от действий). Здесь же этого нет. виновный преследует иные цели. Во-вторых, рассматриваемые действия совершаются без согласия должностного лица (лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих или иных организациях) вопреки его воле. Отсутствие согласия выражается прежде всего в прямом отказе взять предлагаемый предмет, возмущении должностного лица (лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих или иных организациях), вызове свидетелей, сообщении в правоохранительные органы. Вместе с тем, могут быть и такие случаи, когда деньги (имущество) передаются потерпевшему без его ведома (подкладывание в карман, в автомашину, в кабинет, в мебель; перевод денег на его счет в банк и т.п.). В данной ситуации важно то, что согласие потерпевшего на получение взятки (подкуп) не имело места, т.е. не было выражено ни в какой форСогласие это выражение желания получить деньги или иные имущественные ценности или услуги имущественного характера в виде взятки или коммерческого подкупа. Не могут рассматриваться в качестве согласия случаи вручения соответствующих предметов с помощью обмана. Например, когда должностному лицу передается папка с документами, а в ней, кроме документов, вложены деньги, либо когда в квартире соответствующего лица 1Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. А.В. Наумов. -2-е изд. перераб. и доп. М.: Юрисгь, 1999. С.761-762. Следовательно, «попытку передачи» названных в ст.304 УК РФ ценностей не всегда следует понимать буквально, как совершение действий, непосредственно направленных на вручение вещи должностному лицу. Как попытку передачи материальных благ возможно рассматривать и действия по регистрации недвижимости, и по перечислению денежных средств на счета «взяткополучателя». Провокация может осуществляться и через посредника или путем использования иных (невиновных) лиц. Помимо сказанного, включение в определение «провокации взятки либо коммерческого подкупа» таких словосочетаний, как «без его согласия» делает состав преступления труднодоказуемым. Согласие это выражение желания получить деньги или иные имущественные ценности или услуги имущественного характера в виде взятки либо коммерческого подкупа. Это означает, что должностное лицо (лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) не желало, не просило и не вымогало деньги, имущественные ценности, услуги имущественного характера. В этой связи Пленум Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000г. разъяснил, что «решая вопрос о наличии состава данного преступления, суду надлежит проверять, не было ли предварительной договоренности с должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческих или иных организациях, о согласии принять предмет взятки или коммерческого подкупа. При отсутствии такой договоренности и отказе принять предмет взятки или подкупа лицо, пытавшееся вручить названный предмет в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа, подлежит ответственности по ст.304 УК РФ». Названное постановление Пленума Верховного Суда РФ не даёт ответа на вопрос: как быть в случае, если должностное лицо (лицо выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях) не отказа |