|
В соответствии, с Временным положением о холдинговых компаниях их создание может осуществляться только с предварительного согласия соответствующих органов власти и управления субъектов Российской Федерации, на территории которых расположены предприятия, входящие в холдинговые компании. Обычно представители местных органов власти опасаются утраты самостоятельности находящихся на их территории предприятий, уменьшения денежных поступлений в местные бюджеты, уменьшения влияния на социальную политику этих предприятий. При формировании межрегиональных холдингов, как правило, возникают проблемы, связанные с наличием соглашений о разграничении полномочий между федеральным центром и регионами. В ряде случаев передаваемые региону права по участию в управлении госпредприятиями, находящимися на его территории, а также соответствующими пакетами акций, закрепленными в государственной собственности, позволяют руководителям регионов блокировать процессы формирования структур, поддерживаемые федеральными ведомствами. Создание корпоративных структур с помощью реорганизации предприятий путем слияний и присоединений принципиально ограничивается недостаточной детализацией, различных форм реорганизации предприятий. Отметим, что реорганизация предприятий (в том числе путем разделения) это один из необходимых элементов создания эффективного объединения, предприятий, так как механическое объединение предприятий без их предварительной.реструктуризации существенно ограничивает потенциал интеграции. На практике создание корпоративных структур с помощью реорганизации предприятий встречается нечасто, что не в последнюю очередь обусловлено неразвитым законодательством о реорганизации предприятий, которое сводится к нескольким статьями Гражданского Кодекса. В формировании и деятельности корпоративных структур принципиальное значение имеет действующее регулирование в отношении дочерних и зависимых обществ. К сожалению, детальное регулирование в данной сфере отсутствует есть только две статьи в Гражданском Кодексе РФ (Статьи 105, 106). Взаимоотношения материнской компании и дочерних предприятий также детально не урегулированы в законодательстве отсутствуют в необходимом объеме положения для определения ответственности материнской компании за причиненные дочернему предприятию по ее вине убытки, условий но ее солидарной ответственности с дочерним обществом. Существующие и формирующиеся корпоративные структуры в большинстве случаев характеризуются перекрестным владением акций. Однако до настоящего времени не |
126 «жестких» создаваемых корпоративных структурах, однако законодательно для предприятий допускается участие только в одной ФПГ, поэтому либо необходим их выход из существующих ФПГ, либо требуется создание корпоративной структуры без использования статуса ФПГ. В своей значительной части интеграционные процессы в промышленности идут вне рамок закона о ФПГ. Поэтому актуальной представляется задача совершенствования правового поля, определяющего создание и деятельность корпоративных структур, в том числе и без получения официального статуса ФПГ. Нормативно-законодательная база, затрагивающая создание и функционирование корпоративных структур вне рамок Закона о ФПГ, характеризуется наличием большого числа противоречий, неясностей и пробелов. Можно отметить значительное число устаревших, но не отмененных «волевых» и подзаконных актов в данной сфере. Основным правовым актом, регулирующим создание холдингов, является Временное положение о холдингах, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392. Данное положение настолько устарело и выбивается из существующей правовой базы, что во многих случаях о нем предпочитают не вспоминать. В ряде случаев нормативно не определены четкие критерии принятия тех или иных решений в министерствах и ведомствах по вопросам создания и деятельности холдингов. Так, в соответствии с Временным положением о холдингах холдинговой компанией признается предприятие, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий, под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений, но при этом решения о наличии контрольного пакета принимаются Министерством по антимонопольной политике. Действие вышеуказанного Временного положения прямо препятствует реализации стратегического централизованного управления в холдингах, созданных в процессе приватизации предприятий. Пункты 2.1, 3.2, 3.4 Временного положения фактически устраняют собственника акций предприятий от реального управления их деятельностью. Негативное влияние ограничений, содержащихся во Временном положении, на эффективность деятельности холдингов столь очевидно, что в ряде случаев холдинги создавались в соответствии с Указами Президента РФ, устанавливающими, что требования Временного положения не распространяются на тот или иной конкретный холдинг. Однако в этих случаях деятельность холдингов оказывалась в значительной мере неурегулированной в нормативно-законодательной сфере. В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях их создание может осуществляться только с предварительного согласия соответствующих органов власти и управления субъектов Российской Федерации, на территории которых расположены предприятия, входящие в холдинговые компании. Обычно представители местных органов власти опасаются утраты самостоятельности находящихся на их территории предприятий, уменьшения денежных поступлений в местные бюджеты, уменьшения влияния на социальную политику этих предприятий. При формировании межрегиональных холдингов, как правило, возникают проблемы, связанные с наличием соглашений о разграничении полномочий между федеральным центром и регионами. В ряде случаев передаваемые региону права по участию в управлении госпредприятиями, находящимися на его территории, а также соответствующими пакетами акций, закрепленными в государственной собственности, позволяют руководителям 127 регионов блокировать процессы формирования структур, поддерживаемые федеральными ведомствами. Создание корпоративных структур с помощью реорганизации предприятий путем слияний и присоединений принципиально ограничивается недостаточной детализацией различных форм реорганизации предприятий. Отметим, что реорганизация предприятий (в том числе путем разделения) это один из необходимых элементов создания эффективного объединения предприятий, так как механическое объединение предприятий без их предварительной реструктуризации существенно ограничивает потенциал интеграции. На практике создание корпоративных структур с помощью реорганизации предприятий встречается нечасто, что не в последнюю очередь обусловлено неразвитым законодательством о реорганизации предприятий, которое ограничивается несколькими статьями Гражданского Кодекса. В формировании и деятельности корпоративных структур принципиальное значение имеет действующее регулирование в отношении дочерних и зависимых обществ. К сожалению, детальное регулирование в данной сфере отсутствует есть только две статьи в Гражданском Кодексе РФ (Статьи 105, 106). Взаимоотношения материнской компании и дочерних предприятий также детально не урегулированы в законодательстве отсутствуют достаточно подробные положения для определения ответственности материнской компании за причиненные дочернему предприятию по ее вине убытки, условий по ее солидарной ответственности с дочерним обществом. Существующие и формирующиеся корпоративные структуры в большинстве случаев характеризуются перекрестным владением акций. Однако до настоящего времени не определены пределы перекрестного участия в капитале предприятий. Статья 106 Гражданского Кодекса лишь устанавливает, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга определяются законом, однако в законодательстве такие ограничения отсутствуют. В качестве существенной проблемы на пути реализации потенциала корпоративных структур выступают препятствия по концентрации собственности. В первую очередь в этой связи отметим заметные перекосы в антимонопольном регулировании, которое не учитывает особенности российской промышленности и ориентировано, в первую очередь, на ограничение процессов консолидации собственности и концентрации промышленности, тогда как акценты должны быть перенесены на предотвращение злоупотребления монопольным положением. Так, в соответствии с Федеральным законом от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Статья 18) установлен разрешительный порядок при приобретении акций (долей) в уставном капитале крупных коммерческих организаций, если при этом приобретатель получает право распоряжаться более чем 20% акций с правом голоса. Для обхода данного ограничения могут быть использованы, по крайней мере, два способа. Первый: невыплата дивидендов по привилегированным акциям, в результате последние становятся акциями с правом голоса, последующее приобретение пакета голосующих акций, не превышающего 20% от количества акций с правом голоса. Второй способ это приобретение пакетов акций через аффилированных лиц. Понятно, что в этом случае чисто технически управление предприятием даже при фактическом наличии у акционера контрольного пакета сильно затруднено. Учитывая, с одной стороны, негативные последствия приобретения прав на акции (доли) хозяйственных обществ через аффилированные структуры, в частности такие, как непрозрачность структуры распределения собственности, снижение оперативности принятия решений и, с другой стороны, отсутствие развитой правовой базы по аффилированным лицам, |