законодательстве, тем не менее, и не запрещена. В частности, в ст. 143 ГК РФ права на покупку акций прямо не упомянуты среди видов ценных бумаг, однако, могут входить в состав «других документов которые законами о ценных бумагах отнесены к числу ценных бумаг»63. Закон «О рынке ценных бумаг» предусматривает наличие определенных характеристик, ( позволяющих отнести тот или иной документ к эмиссионной ценной бумаге. Согласно ст. 2 данного закона эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага закрепляющая совокупность имущественных и неимущественных прав, размещаемая выпусками и имеющая равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска. Порядок эмиссии прав на покупку акций позволяет говорить о том, что права обладают всеми необходимыми признаками, чтобы быть отнесенными к эмиссионным ценным бумагам в российском законодательстве. В зарубежной практике размещение прав осуществляется в подавляющем большинстве случаев по решению совета директоров акционерного общества. Такой же порядок определен и российским законом «Об акционерных обществах», п. 3 ст. 33 которого предусматривает, что размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг (в число которых могут входить и права) осуществляется по решению совета директоров, если уставом общества не предусмотрено иное. В сущности ничто не мешает в российских условиях проводить эмиссию прав на покупку акций, однако, отдельные положения закона «Об ♦ акционерных обществах» серьезно ограничивают возможности использования выпуска прав в качестве «отравленной пилюли». В частности, ст. 36 устанавливает, что оплата акций общества осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости. Акционерное общество вправе размещать акции по цене ниже их рыночной стоимости в случае выкупа акций его акционерами, при осуществлении преимущественного права приобретения, однако цена, 63ГК РФ, ст. 143. 123 |
86 куп акции в котором производится лши ь после отзыва «отравленной пилюли». Чем выше предлагаемая премия, тем большее давление окажут акционеры целевой компании на свой совет директоров, которое может привести в том числе и к полной смене его состава. В целях защиты от подобного развития событий менеджмент может прибегнуть к использованию в выпуске прав т.н. «оговорки мертвой руки» (dead hand provision). Такая оговорка предусматривает, что отозвать «отравленную пилюлю» может только тот состав совета директоров, который существовал до начала борьбы за контроль. Возможности использования «отравленных пилюль» в российских условиях Анализ российского законодательства позволяет говорить о наличии существенных ограничений, обуславливающих неэффективность использования «отравленных пилюль» в российских условиях. Возможность выпуска прав, хотя прямо и не предусмотрена в законодательстве, тем не менее и не запрещена. В частности, в ст. 143 ГК РФ права на покупку акций прямо не упомянуты среди видов ценных бумаг, однако могут входить в состав «других документов, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядцсе отнесены к числу ценных бумаг». Закон «О рынке ценных бумаг» предусматривает наличие определенных характеристик, позволяющих отнести тот или инои документ к эмиссионной ценной бумаге. Согласно ст.2 данного закона эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага закрепляющая совокупность имущественных и неимущественных прав, размещаемая выпусками и имеющая равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска. Порядок эмиссии прав на покупку акций позволяет говорить о том, что права обладают всеми необходимыми признаками, чтобы быть отнесенным к эмиссионным ценным бумагам в российском законодательстве. 1 СтЛ 43 ГК РФ 87 В зарубежной практике размещение прав, как уже отмечалось, осуществляется в подавляющем большинстве случаев по решению совета директоров акционерного общества. Такой же порядок определен и российским законом «Об акционерных обществах», п.З ст.ЗЗ которого предусматривает, что размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг (в число которых могут входить и права) осуществляется по решению совета директоров, если уставом общества не предусмотрено иное. Таким образом, ничто не мешает в российских условиях проводить эмиссию прав на покупку акций, однако отдельные положения закона «Об акционерных обществах» серьезно ограничивают возможности использования выпуска прав в качестве «отравленной пилюли». В частности, ст.36 устанавливает, что оплата акций общества осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости. Акционерное общество вправе размещать акции по цене ниже их рыночной стоимости в случае выкупа акции его акционерами, при осуществлении преимущественного права приобретения, однако цена, уплачиваемая акционерами на может быть ниже 90 % рыночной стоимости акций. Другими словами, в российских условиях «отравленная пилюля» не может предусматривать какие-либо значительные скидки при приобретении акционерами как акций приобретателя, так и целевой компании. Соответственно, теряется и большая часть эффекта «отравленной пилюли», поскольку у акционеров целевой компании нет реальных стимулов приобретать акции дополнительной эмиссии, проводящейся в случае срабатывания «отравленной пилюли». Далее, «внутренний» выпуск прав имеет смысл лишь, когда в условиях выпуска предусмотрено, что крупный акционер, под которым подразумевается враждебный приобретатель, не может воспользоваться как все остальные акционеры правом на приобретение акций целевой компании со скидкой. В противном случае, дополнительная эмиссия не приводит к разводнению акционерного капитала, поскольку, в случае реализации всеми акционерами своих прав на покупку, структура акционерного капитала останется неизменной. Российское законодательство и, в частности ст.41 Закона «Об акционерных обществах», предусматривает, что любой акционер имеет |