Проверяемый текст
Джафаров, Джафар Айгубович; Инструменты фондового рынка в операциях поглощения акционерных обществ (Диссертация 2002)
[стр. 125]

чем сопротивляющиеся акционеры.
Наиболее типичными защитными поправками являются:
«разделенный» совет директоров; оговорка о «сверхбольшинстве»; «двойная капитализация».
Совет директоров играет ключевую роль в определении стратегии и долгосрочной политики развития бизнеса.
Как правило, именно совет директоров, избираемый акционерами, несет ответственность за определение приоритетных направлений деятельности компании, назначает и контролирует деятельность
исполнительного органа (директора и/или * правления).
Совет директоров избирается на ежегодном собрании акционеров.
Соответственно, крупный акционер имеет право внести своих кандидатов в совет директоров и при наличии достаточного количества голосов получить большинство в совете.
Оговорка о «разделенном» совете нацелена на создание препятствий на пути рейдера именно в процессе смены совета директоров.
Суть ее заключается в разделении совета директоров на несколько групп, при этом на ежегодном собрании может быть переизбрано не более одной группы директоров.

В российской практике «разделенный» совет применяться не может ввиду императивных норм, касающихся порядка избрания совета директоров и содержащихся в ст.66 Закона «Об акционерных обществах».
В частности, пунктом 1 указанной статьи предусмотрено, что члены совета директоров общества избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год.

В уставе акционерного общества оговорено минимальное количество голосов, необходимых для решения наиболее важных вопросов, таких как внесение изменений в устав, крупная продажа активов
(в том числе проведение слияния).
Оговорка о
«сверхбольшинстве» предусматривает, что для одобрения слияния требуется более чем простое большинство голосов, т.е.
«сверхбольшинство».
[стр. 88]

88 возможность воспользоваться правом преимущественной покупки акций.
Соответственно, любые условия выпуска, нацеленные на дифференциацию акционеров в вопросе приобретения размещаемых акций, могут быть легко оспорены в судебном порядке Подводя итог, можно отметить, что «отравленные пилюли» могут использоваться в российской практике, однако законодательные ограничения обуславливают небольшую эффективность их применения.
Изменения вуставе Изменения в уставе акционерного общества являются одним из наиболее распространенных и наименее затратных способов защиты от поглощения.
Как правило, изменения в уставе требуют утверждения на общем собрании акционеров.
Как показывает практика, менеджмент редко встречается с активным сопротивлением акционеров, и большинство защитных поправок утверждаются относительно легко.
Частично это можно объяснить тем, что управляю лоббируя поправки, действуют гораздо более организованно, чем сопротивляющиеся акционеры.
Наиболее типичными защитными поправками являются:
1.
т.н.
«разделенный» совет директоров (staggered board); 2.
оговорка о «сверхбольшинстве»
(supermajority provision); 3.
т.н.
«двойная капитализация» (dual capitalization).
«Разделенный» совет директоров Совет директоров играет ключевую роль в определении стратегии и долгосрочной политики развития бизнеса.
Как правило, именно совет директоров, избираемый акционерами, несет ответственность за определение приоритетных направлений деятельности компании, назначает и контролирует деятельность
исполнительно1 Brickley J.A., Lease R.С., Smith C.W.
"Ownership Structure and Voting on Antitakeover Amendments," Journal of Financial Economie s , №20,1988,p.273

[стр.,89]

89 го органа (директора и/или правления).
Ввиду этого первым шагом приобретателя к смене руководящего состава целевой компании, после аккумулирования контрольного пакета, является установление контроля над советом директоров.
Совет директоров избирается на ежегодном собрании акционеров.
Соответственно, крупный акционер имеет право внести своих кандидатов в совет директоров, и при наличии достаточного количества голосов, получить большинство в совете.
Оговорка о «разделенном» совете нацелена на создание препятствий на пути рейдера именно в процессе смены совета директоров.
Суть ее заключается в разделении совета директоров на несколько групп, при этом на ежегодном собрании может быть переизбрано не более одной группы директоров.

Наиболее типичным вариантом является деление совета на три группы с ежегодным избранием трети директоров.
Таким образом, приобретателю может потребоваться свыше двух лет для получения полного контроля над поглощенным бизнесом.
Это существенно ограничивает возможности приобретателя влиять на деятельность де-юре контролируемой компании.
В российской практике «разделенный» совет применяться не может ввиду императивных норм, касающихся порядка избрания совета директоров и содержащихся в ст.66 Закона «Об акционерных обществах».
В частности пунктом 1 указанной статьи предусмотрено, что члены совета директоров общества избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год.

Кроме того, законом предусмотрено, что полномочия любого члена совета директоров либо всех вместе могут быть прекращены по решению общего собрания акционеров досрочно.
Таким образом любые положения устава, предусматривающие какие-либо препятствия на пути переизбрания совета директоров автоматически являются незаконными..
Оговорка о «сверхбольшинстве»
В уставе акционерного общества оговорено минимальное количество голосов, необходимых для решения наиболее важных вопросов, таких как внесение изменений в устав, крупная продажа активов и, в том числе, проведение слияния.
Оговорка о


[стр.,90]

90 «сверхбольшинстве» предусматривает, что для одобрения слияния требуется более чем простое большинство голосов, т.е.
«сверхбольшинство».

Типичным примером сверхбольшинства является 75 80 % голосов, в отдельных ситуациях размер необходимого пакета достигает 90 95 %.
Оговорка о «сверхбольшинстве»
может содержать отменительное условие (escape clause), в соответствии с которым положение о «сверхбольшинстве» не действует в случае одобрения слияния советом директоров целевой фирмы.
Наиболее эффективным «сверхболыпинство» может являться в ситуации, когда менеджмент целевой компании контролирует блокирующий пакет акций (25 %).
В то же время «сверхбольшинство» редко используется как единственный метод защиты, но почти всегда как эффективное дополнение к комплексной системе защиты.
Если для внесения изменений в устав требуется сверхкрупный пакет акций, для приобретателя становится гораздо сложнее нейтрализовать все прочие защитные меры целевой компании.
Анализ российской нормативной базы, и в частности закона «Об акционерных обществах» позволяет говорить об отсутствии для целевой компании возможности прибегать к данному методу защиты, но вместе с тем в законе уже присутствуют положения, обуславливающие необходимость контролирования сверхкрупного пакета, для принятия наиболее важных решений.
В частности, ст.ст.
48, 49 Закона «Об акционерных обществах» установлено, что 75 % голосов требуется для принятия решении по следующим вопросам: 1.
внесение изменений и дополнений в устав общества; 2.
реорганизация и ликвидация общества (решение о реорганизации общества может приниматься собранием акционеров только по предложению совета директоров); 3.
определение предельного размера объявленных акций; 4.
совершение крупных сделок.
Таким образом, оговорка о «сверхбольшинстве» фактически определена в законодательном порядке и не требует дополнительных изменений в устав общества.

[Back]