|
ли в акционерном капитале через голосование по доверенности. В качестве синонимов термина «поглощение» в литературе часто используются более широкие понятия «приобретение» (в экономическом контексте) или «присоединение» (в юридическом контексте согласно Гражданскому кодексу РФ). Другими авторами поглощение определяется как приобретение поглощающей компанией контрольного пакета поглощаемой. Ситуация осложняется тем что, поглощения в свою очередь, подразделяются на семь основных видов4’: приобретение, борьба за доверенности, приватизация, национализация, программы акционирования работников, выкуп компании менеджментом (МВО-тапа§егпеп1 ВиуОш$), выкуп компании менеджментом со стороны (М апа§етеп1 Виу-1п) [238]. Приобретения могут осуществляться в трех формах: приобретение акций, приобретение активов и полноценные приобретения, т.е. приобретения акций, активов и обязательств. Поскольку при этом компании продолжают оставаться формально самостоятельными юридическими лицами, слияния их в единую организационную структуру не происходит. Поглощение компании определяется и как взятие под свой контроль одной компанией другой, управление ею с приобретением (в том числе через биржу) абсолютного или частичного права собственности на неё. Вопрос о точном определении агрессивного («жесткого») поглощения остается дискуссионным. Так, Г. Шверт приводит пять распространенных определений агрессивного поглощения, которые, строго говоря, нельзя считать взаимоисключающими. Чаще всего под агрессивным поглощением имеют в виду ситуацию, когда покупатель обращается с тендерным предложением прямо к акционерам. Обычно подобное развитие событий следствие того, что переговоры с руководством корпорации зашли в тупик. В США в конце XX в. не менее половины поглощений можно охарактеризовать как дружественные: условия купли-продажи опирались на предварительное соглашение между корпорацией-покупателем и ее советом директоров, с одной стороны, и менеджментом поглощаемой компании (компании-цели) с другой. В некоторых случаях дружественные поглощения могут и не предусматривать предварительных переговоров. Как уже отмечалось, в качестве бизнес-термина под враждебным поглощением (захватом) понимается 44 Воронин С.В., Воронин М.С., Совместное предпринимательство и международная... С.42 94 |
обусловлено целым рядом факторов. Во-первых, такие расхождения объективно предопределены элементарным заимствованием англо-американских терминов, которые не имеют однозначного толкования. Во-вторых, немало особенностей проистекает как из национальной практики, так и из различия между "академической", "правовой" и "деловой" интерпретациями1. Некоторые авторы под термином "слияние" подразумевают весь спектр сделок по слияниям и поглощениям: дружественное поглощение, "жесткое" (недружественное, враждебное) поглощение, покупка всех или основных активов компании-цели (без объединения, т.е. от компании цели в этом случае остаются лишь "оболочка" и денежные средства от продажи активов). Существует и противоположный подход, когда все соответствующие операции объединяются термином "поглощение". Как отмечает Е. Чиркова, традиционно в литературе по корпоративным финансам выделяются три способа поглощений: добровольные слияния на основе переговоров с руководством поглощаемой компании и последующей покупкой (обменом) акций; враждебный захват путем тендерного предложения на покупку акций непосредственно акционерам компании; получение контроля над советом директоров без покупки контрольной доли в акционерном капитале через голосование по доверенности. В качестве синонимов термина" поглощение" в литературе часто используются более широкие понятия "приобретение" (в экономическом контексте) или "присоединение" (в юридическом контексте, согласно Гражданскому кодексу РФ). Другими авторами поглощение определяется как приобретение поглощающей компанией контрольного пакета поглощаемой. Поскольку при этом компании продолжают оставаться формально самостоятельными юридическими лицами, слияния их организационных структур не происходит. Поглощение компании определяется и как взятие под свой контроль одной компанией другой, управление ею с приобретением (в том числе через биржу) абсолютного или частичного права собственности на нее. Вопрос о точном определении агрессивного ("жесткого") поглощения остается дискуссионным. Так, Г.Шверт приводит пять распространенных определений агрессивного поглощения, которые, строго говоря, нельзя считать взаимоисключающими2. Чаще всего под агрессивным поглощением имеют в виду ситуацию, когда покупатель обращается с тендерным предложением прямо к акционерам. Обычно подобное развитие событий следствие того, что переговоры 1Радыгин А. Слияния и поглощения в корпоративном секторе / Вопросы экономики, 2002, №12, с.86. 2См. там же, с. 86-87. 22 с руководством корпорации зашли в тупик. В США в первой половине 1980-х гг. не менее половины поглощений можно охарактеризовать как дружественные: условия купли-продажи опирались на предварительное соглашение между корпорацией-покупателем и ее советом директоров, с одной стороны, и менеджментом поглощаемой компании (компании-цели) с другой. В некоторых случаях дружественные поглощения могут и не предусматривать предварительных переговоров. Как уже отмечалось, в качестве бизнес-термина под враждебным поглощением (захватом) понимается попытка получения контроля над финансовохозяйственной деятельностью или активами компании-цели при сопротивлении руководства компании. До сих пор нет попытки дать четкую формулировку объединительных процессов и в нормативно-правовой базе, явно отстающей от хозяйственной практики. Толкование и процедура слияний, имеющих место в российской экономике, определены в Гражданском кодексе РФ и Законе РФ “Об акционерных обществах”. Ст. 58 ГК РФ гласит, что “при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом”. В соответствии с Законом РФ “Об акционерных обществах” ст. 16 слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. В чем смысл процедуры слияний по российскому законодательству? Общества, участвующие в слиянии должны заключить договор о слиянии, где определяется порядок и условия слияния и порядок конвертации акций каждого общества в акции нового акционерного общества, формирующих систему капитала. Совет директоров выносит данный вопрос на обсуждение общего собрания акционеров обществ, участвующих в предполагаемой сделке, где и утверждается договор о слиянии и об утверждении передаточного акта. А устав и выборы совета директоров вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Подробное описание технической стороны процедуры слияния вызвано тем, что процесс образования любой корпоративной структуры, по сути отражает слияние в соответствии с российским законодательством. Хотя в мировой практике этот процесс часто можно определить как консолидацию капитала, когда из двух и более хозяйствующих равноценных субъектов возникает новое (см. ст. 7 Закона РФ “О финансово-промышленных группах”). 23 |