|
попытка получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании-цели при сопротивлении руководства и владельцев компании. До сих пор нет попытки дать четкую формулировку объединительных процессов и в нормативно-правовой базе, явно отстающей от хозяйственной практики. Толкование и процедура слияний, имеющих место в российской экономике, определены в Гражданском кодексе РФ и Законе РФ «Об акционерных обществах». Ст. 58 ГК РФ гласит, что «при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом». В соответствии со ст. 16 Закона РФ «Об акционерных обществах», слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Общества, участвующие в слиянии, должны заключить договор о слиянии, где определяется порядок и условия слияния и порядок конвертации акций каждого общества в акции нового акционерного общества, формирующих систему капитала. Совет директоров выносит данный вопрос на обсуждение общего собрания акционеров обществ, участвующих в предполагаемой сделке, где и утверждается договор о слиянии и об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров вновь возникающего общества проводятся-на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Подробное описание технической стороны процедуры слияния вызвано тем, что процесс образования любой корпоративной структуры, по сути, отражает слияние в соответствии с российским законодательством. Хотя в мировой практике этот процесс часто можно определить как консолидацию капитала, когда из двух и более хозяйствующих равноценных субъектов возникает новое общество. Определённое расхождение в определении интеграционных процессов наблюдается и в использовании термина «присоединение», под которым в соответствии с п.1 ст. 17 Закона РФ «Об акционерных обществах» признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. В российском законодательстве понятие «поглощение» отсутствует. В зарубежной терминологии речь идет о слияниях (поглощениях). Терминология дело сложное. Присоединение как бы дружественная сделка, осуществляемая 95 |
с руководством корпорации зашли в тупик. В США в первой половине 1980-х гг. не менее половины поглощений можно охарактеризовать как дружественные: условия купли-продажи опирались на предварительное соглашение между корпорацией-покупателем и ее советом директоров, с одной стороны, и менеджментом поглощаемой компании (компании-цели) с другой. В некоторых случаях дружественные поглощения могут и не предусматривать предварительных переговоров. Как уже отмечалось, в качестве бизнес-термина под враждебным поглощением (захватом) понимается попытка получения контроля над финансовохозяйственной деятельностью или активами компании-цели при сопротивлении руководства компании. До сих пор нет попытки дать четкую формулировку объединительных процессов и в нормативно-правовой базе, явно отстающей от хозяйственной практики. Толкование и процедура слияний, имеющих место в российской экономике, определены в Гражданском кодексе РФ и Законе РФ “Об акционерных обществах”. Ст. 58 ГК РФ гласит, что “при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом”. В соответствии с Законом РФ “Об акционерных обществах” ст. 16 слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. В чем смысл процедуры слияний по российскому законодательству? Общества, участвующие в слиянии должны заключить договор о слиянии, где определяется порядок и условия слияния и порядок конвертации акций каждого общества в акции нового акционерного общества, формирующих систему капитала. Совет директоров выносит данный вопрос на обсуждение общего собрания акционеров обществ, участвующих в предполагаемой сделке, где и утверждается договор о слиянии и об утверждении передаточного акта. А устав и выборы совета директоров вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Подробное описание технической стороны процедуры слияния вызвано тем, что процесс образования любой корпоративной структуры, по сути отражает слияние в соответствии с российским законодательством. Хотя в мировой практике этот процесс часто можно определить как консолидацию капитала, когда из двух и более хозяйствующих равноценных субъектов возникает новое (см. ст. 7 Закона РФ “О финансово-промышленных группах”). 23 Такое расхождение в определении интеграционных процессов наблюдается и в использовании термина присоединение, под которым в соответствии со ст. 17 п.1. Закона РФ “Об акционерных обществах” признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. В зарубежной терминологии речь идет о слияниях (поглощениях). Терминология дело сложное. Присоединение как бы дружественная сделка, осуществляемая с одобрения акционеров, а поглощение подразумевает захват компании против ее воли. Что происходит в российской действительности, осуществляются ли у нас только дружественные присоединения или все-таки акционеры не всегда согласны на такую сделку? Достаточно вспомнить громкие скандалы в алюминиевой промышленности, отстаивание своих интересов акционерами и руководством Новолипецкого металлургического комбината. То есть говорить только о мирном присоединении, которое, конечно, имеет, и будет иметь место, значит, искажать картину формирования корпораций. Поглощения (в т.ч. и против воли акционеров) будут нарастать по мере ожесточения конкурентной борьбы и к ним надо быть готовым и государству, чтобы ослабить накал конкурентной борьбы, а не становиться на сторону той или иной группы; и самим хозяйственным субъектам. На практике приходится сталкиваться с необходимостью выделения типов слияний, которые можно классифицировать как горизонтальные, вертикальные или конгломератные1. Горизонтальная интеграция это объединение конкурентов. Горизонтальная интеграция имеет место в одной отрасли. Возникающая компания сосредоточивает у себя значительные экономические ресурсы, что создает преимущества в снабжении и сбыте, определяя монопольное положение на рынке данного образования. Однако ни государство, ни общество не потерпят захвата отрасли одной структурой, поэтому горизонтальная интеграция в начале XX в. была ограничена антимонопольным законодательством. Многие горизонтальные слияния осуществляются беспрепятственно при определенной либерализации экономической политики, но в любой момент могут быть оспорены на основании антитрестовского законодательства. В современной российской практике объединительных процессов они имели широкое распространение. Во-первых, это было вызвано итогами приватизации, во-вторых, недостаточным уровнем концентрации капитала в ряде отраслей, в-третьих, неотрегулированностью антимонопольного законодательства, не приспособленного к современным 1В основе классификации лежит анализ тенденций концентрации и централизации капитала, о чем речь шла в предыдущем параграфе. 24 |