Проверяемый текст
И.В. ГЕТЬМАН-ПАВЛОВА, Слияния и поглощения: опыт стран - членов ЕС // Бизнес и банки. - 2008. - Апр. (№ 12)
[стр. 119]

менее в долгосрочной перспективе этот институт соответствует интересам как отдельных акционеров, так и всего акционерного общества.
Основная цель Директивы — использовать преимущества поглощений на европейском уровне и усилить интеграцию европейских
рьгаков капитала.
Создание эффективного европейского рынка корпоративного контроля предполагает оптимизацию механизмов поглощений, общеевропейской нормативной базы и защиты прав акционеров (прежде всего, миноритарных).
Директива призвана способствовать совершению поглощений посредством устранения препятствий корпоративного характера, содержащихся в национальных
за1 сонодательствах; наличие таких препятствий означает невозможность поглощений на равных условиях в различных государствах — членах ЕС.
Государства-участники были обязаны привести национальное законодательство в соответствии с Директивой до 20 мая 2006 г.
Соответствующие внутренние постановления должны содержать отсылки к Директиве.
Применение положений Директивы, которые требуют принятия технических правил и решений, может быть отложено в 2009 г.
Через 5 лет после 20 мая 2006 г.
Европейская комиссия должна проверить Директиву в свете опыта ее применения и при необходимости предложить ее пересмотр.
В своей деятельности Комиссия пользуется помощью Европейского комитета по ценным бумагам, созданного в соответствии с Решением 2001/528/ЕС.
Комитет способствует гармонизированному применению Директивы посредством регулярных собраний, на которых обсуждаются практические проблемы, связанные с ее применением.
Комитет играет роль совещательного органа; при необходимости дает Комиссии советы по дополнениям и исправлениям Директивы.
Государства-участники ежегодно должны предоставлять Комиссии информацию о поглощениях в отношении компаний, ценные бумаги которых допущены к торгам на их регулируемых рынках.
Эта информация должна включать сведения о национальной 119
[стр. 1]

Укрупнение банковского капитала действенный инструмент имущественного и делового оборота, призванный способствовать концентрации бизнеса и достижения конкурентных преимуществ.
Укрупнение капитала путем естественного роста компаний, занятых в кредитно-финансовой сфере, процесс длительный.
С усилением конкуренции и увеличением доступности финансовых ресурсов данный процесс становится еще более сложным и менее эффективным.
Это вынуждает капитал искать новые стратегии.
Одним из наиболее эффективных способов развития являются "слияния и поглощения"(М&А).
Слияния и поглощения обеспечивают быстрое решение целого ряда проблем: увеличение размера компании, выход на новые рынки, повышение устойчивости бизнеса, улучшение структуры капитала.
По данным информационного агентства Thomson Investments Network, в течение первых 9 месяцев 2007 г.
мировая активность в сфере сделок по слияниям и поглощениям (М&А) выросла на 50% относительно аналогичного периода 2006 г.
и составила 3, 6 трлн.
долл.
Суммарный объем слияний и поглощений в странах ЕС за январь-сентябрь 2007 г.
составил 713, 5 млрд.
долл.
Доля ЕС на мировом рынке М&А выросла с 37% в I-III кварталах 2006 г.
до 40% в аналогичном периоде 2007 г.
Пять крупнейших сделок составили 117, 9 млрд.
долл.
Так, владелец JC Flowers Кристофер Флауэрс объявил о готовности выкупить ипотечный банк Northern kock за 15 млрд.
ф.
ст.
За два дня до этой новости фондовый рынок продемонстрировал падение котировок Northern Rock на 14%.
Предложение со стороны К.
Флауэрса вернуло котировку акций банка на прежний уровень, а к концу сессии его акции уже продавались с 10%-ной премией.
Британская пресса констатировала, что Банку Англии не удалось найти для Northern Rock ни одного инвестора: всех кандидатов смущал баланс финансового учреждения.
Акционеры Depfa Bank (один из ведущих мировых финансовых институтов, специализирующихся на работе с государственным сектором экономики) одобрили предложение о поглощении со стороны немецкого банка Hypo Real Estate International за 7 млрд.
долл.
На внеочередном собрании акционеров было поддержано предложение о покупке по цене около 14, 20 евро за акцию Depfa, что на 12% меньше стоимости первоначального предложения.
Раее, в июле 2007 г., Hypo Real Estate предложил 6, 80 евро и 0, 189 своих новых акций за каждую акцию Depfa, оценив компанию в 5, 7 млрд.
евро (8 млрд.
долл.).
Однако акции Hypo Real упали на 20% из-за опасений инвесторов относительно влияния мирового кредитного кризиса на деятельность инвестиционных банков и аренду недвижимости, В результате цена сделки составила 5 млрд.
евро.
Шведская банковская группа SEB приняла решение о подаче заявки на приобретение правительственной доли в конкурирующей группе Nordea, когда ее активы будут выставлены на продажу.
Шведское правительство планирует продать государственные активы на сумму 150 млрд.
крон (27, 15 млрд.
долл.) в рамках программы крупнейшей в истории страны приватизации, в том числе принадлежащие правительству 19, 9% в Nordea.
SEB готовится предложить 128 крон за акцию своего конкурента(1.
Кривошапов О.
Мировой рынок М&А: итоги 9 месяцев 2007 года // Слияния и Поглощения, 2007, N 11.).
Французский холдинг Pinault Printemps Redoute (PPR) купил за 1, 4 млрд.
евро 27% германского производителя спортивной одежды Puma.
PPR принадлежит французскому миллиардеру Франсуа Пино и объединяет бренды в сфере люксовой моды (Gucci, Yves Saint Laurent, Boucheron, Alexander McQueen, Stella McCartney, Sergio Rossi).
В ближайшее время PPR планирует приобрести остальную часть Puma, пока он купил тот пакет акций, которыми владело семейство Херц (ему принадлежит компания Mayfair бренд Tchibo).
Общая сумма сделки по покупке Puma 5, 3 млрд.
евро.(2.
http: //www.
expert.ru/printissues/expert/2007/15/ puma_poproschalas_so_svobodoy.).
Термин "слияния и поглощения" в нашей стране ассоциируется с чем-то негативным "черное" рейдерство, недружественный захват, враждебное поглощение.
Между тем сделки по слияниям и поглощениям (М&А) это вполне законный, действенный инструмент имущественного и делового оборота, призванный способствовать концентрации бизнеса и получения конкурентных преимуществ.
Слияния и поглощения широко известны отечественной практике: каждый месяц в России происходит 20-30 крупных сделок по слияниям и поглощениям (в кредитно-финансовой сфере в среднем 2, 5 М&А за один месяц).
Этот процесс развивается по нарастающей в 2006 г.
объем сделок по слияниям и поглощениям превысил 42277, 28 млн.
долл.(3.
Статистика сделок М&А с участием российского бизнеса журнала "Слияния и Поглощения".
http: //www.
ma-journal.ru/statma.).
В кредитно-финансовой сфере за 2006 г.
совершены 32 сделки М&А с участием российских банков на сумму 2530, 80 млн.
долл.
В том же году Raiffeisen International Bank-Holding АО приобрел 100% акций ОАО "Импэксбанк" за 550 млн.
долл.
В конце декабря 2006 г.
Московский банк реконструкции и развития (собственник банка АФК "Система") купил у Внешторгбанка 2% акций люксембургского банка East-West United Bank S.A..
После завершения сделки АФК "Система" получила контроль в банке(4.
Статистика сделок М&А с участием российского бизнеса журнала "Слияния и Поглощения".
http: //www.
ma-journal.ru/slatma.).
В декабре 2006 г.
инвестиционная группа "Антанта Капитал" подписала предварительное соглашение о покупке 100% управляющей компании PioGlobal Asset Management.
Сделка на сумму 81 млн.
долл.
была завершена в феврале 2007 г.
"Антанта Капитал" получила эксклюзивные права до 1 марта 2007 г.
проводить оценку и анализ управляющей компании.
Под брендом "ПиоГлобал" создано розничное подразделение ИГ "Антанта Капитал".
Помимо PioGlobal Asset Management в него войдут такие компании, как Московский фондовый центр, интернет-брокер NetTrader и сеть интернет-кафе NetCity(5.
Там же.).
В феврале 2007 г.
ЗАО "Конверсбанк" (собственник ОАО "УК "Конверс групп") приобрело 98, 4% акций ОАО "Воронежский промышленный банк" (сумма сделки 12 млн.
долл.).
Приход Конверсбанка в Воронеж объясняется стремлением группы расширять региональное присутствие.
Участники рынка полагают, что сделка оказалась выгодной для обеих сторон, поскольку в последнее время Воронежпромбанк не выдерживал конкуренции на региональном рынке, а Конверсбанк расширил свою сеть, сэкономив на организации филиала в Воронеже.
Приобретение самостоятельного регионального банка обходится московским корпорациям дешевле, чем создание собственного филиала(6.
Там же.).
Процессы М&А в России можно охарактеризовать как род деловой активности: купля-продажа акций, долей в уставном капитале акционерных обществ, приобретение имущественных комплексов, реорганизация путем слияния или присоединения.
Все эти действия объединяет одно приобретение контроля над бизнесом(7.
Могилевский А.С.
Слияние и присоединение акционерных обществ по российскому законодательству: Дисс...
канд.
юр.
наук.
М., 2006.).
Одновременно в России практически отсутствует современное, стабильное, цивилизованное законодательство в сфере слияний и поглощений.
Российские законопроекты, затрагивающие область банковского права в аспекте слияний и поглощений, в какой-то мере стремятся учитывать современную мировую законодательную практику.
В первую очередь это касается государств членов ЕС, поскольку именно Сообщество основной торгово-экономический партнер России, наиболее интенсивно развивающаяся мировая интеграционная группировка.
Правовой механизм, разработанный в ЕС в сфере правового регулирования слияний и поглощений, представляет несомненный интерес для России.
В западной практике и доктрине термины "слияния и поглощения" употребляются в связке "merger & acquisition" (М&А).
Понятия "merger" (поглощение, присоединение, слияние, объединение) и "acquisition" (приобретение, завладение, поглощение) не разграничиваются.
Термин "слияния и поглощения" имеет скорее экономический, чем правовой характер и подразумевает объединение на определенных условиях активов и управленческих функций нескольких компаний в рамках одного корпоративного объединения или под его эгидой(8.
Могилевский А.С.
Слияние и присоединение акционерных обществ по российскому законодательству: Дисс...
канд.
юр.
наук.
М., 2006.).
Кредитно-финансовые компании, вовлеченные в слияния и поглощения, ссылаются на желание получить "синергетический выигрыш".
Термин "синергия" (synergy) ассоциируется с физикой: это тип взаимодействий, которые происходят, когда два вещества или фактора вместе дают больший эффект, чем сумма двух независимых составляющих (феномен, когда 2+2=5).
"В слияниях и поглощениях это означает способность объединенной компании быть более прибыльной, чем отдельные части или компании, которые объединяются"'(9.
Там же.).
С юридической точки зрения слияния и поглощения рассматриваются в контексте реорганизации юридического лица.
Российское законодательство не содержит определения термина "реорганизация".
В Гражданском кодексе РФ перечислены формы реорганизации и установлены общие принципы ее проведения (ст.
57).
Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г.
N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" содержит несколько статей, посвященных вопросам реорганизации: общую, где устанавливаются принципы проведения реорганизации, и пять специальных, описывающих каждую форму реорганизации.
Согласно российскому законодательству реорганизация означает изменение юридического статуса одного или нескольких субъектов, задействованных в реорганизации.
Формы реорганизации компаний можно разделить на две группы: без привлечения существующих организаций реорганизация путем разделения, выделения или преобразования; при участии существующих юридических лиц реорганизация путем слияния или присоединения компаний (термин "поглощение" в отечественном законодательстве отсутствует)(10.
Лебедева Н.Н., Сутулова Е.А.
Юридический смысл понятий "слияния" и "поглощения" // Право и экономика, 2006, N 6.).
При слиянии права и обязанности каждого участвующего юридического лица переходят к новому юридическому лицу; при присоединении происходит поглощение одного или нескольких юридических лиц другим юридическим лицом.
Поглощенные юридические лица прекращают свое существование как самостоятельные субъекты права.
Слияние и поглощение не всегда приводит к изменению юридического статуса и прекращению деятельности участвующих субъектов.
Сделки слияния и поглощения могут совершаться путем приобретения контрольного пакета акций или доли капитала без изменения юридического статуса компании.
В любом случае процесс М&А является одним из видов реструктуризации компании, при которой катализатором процесса выступают "внешние силы", стимулирующие изменение структуры компании.
В широком смысле "слияние" подразумевают процесс, в ходе которого из нескольких компаний образуется одна.
Как правило, существует одна "приобретающая" компания, выступающая инициатором подобной сделки и обладающая более мощным экономическим потенциалом.
Отличительная черта сделок по слиянию компаний собственники "приобретаемой" компании после объединения сохраняют свои права на акции, доли уставного капитала уже нового, объединенного предприятия.
В процессе процедуры "поглощения" приобретающая (поглощающая) компания выкупает у собственников поглощаемой компании всю или большую часть акций, долей уставного капитала и т.д.
Собственники поглощаемой компании теряют свои права на долю в капитале нового объединенного предприятия.
Поглощение институт, ориентированный на перераспределение корпоративного контроля.
Наиболее значимое отличие слияния от поглощения формальное сохранение юридической личности организации: при реорганизации в форме слияния одно или более юридических лиц прекращают свое существование, при поглощении корпоративная оболочка поглощаемого лица остается неизменной, меняется только контроль над организацией.
В совокупности процесс М&А можно определить как процедуру смены собственника или изменения структуры собственности компании, являющуюся конечным звеном в системе мер по ее реструктуризации(11.
Что такое М&А? Слияния и поглощения небольшое введение в большой бизнес.
http: //wwwiet.
iet.ru/files/text/diplom/2003/zavadsky.pdf? PHPSES-SID=ecfabbc708d5733201allfb4dfa70d76.).
В развитых корпоративных правопорядках (и континентальных, и англо-американских) процедура М&А получила широкое распространение и рассматривается как одна из форм сделок, направленных на изменение корпоративного контроля (corporate control transactions).
Институт М&А принято считать техникой, созданной в английском праве.
Эта техника была заимствована корпоративным правом США и закреплена в Законе Уильямсона 1968 г.(12.
Степанов Д.
И.
Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупного пакета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право, 2006, N 3-6.).
В конце 80-х гг.
XX в.
методика М&А была рецепирована практикой многих континентальных государств.
Законодательное оформление процедуры М&А в европейских правопорядках имело место в конце XX начале XXI вв.
Подход европейских континентальных стран базируется на английской модели М&А.
Основные характеристики этой модели отражены в Кодексе Сити о поглощениях (The City Code on Takeovers) обязательное предложение продать принадлежащие акционерам акции, ограничение полномочий директоров компании на противодействие поглощению, определяющая роль акционеров в принятии предложения(13.
Там же.).
Наиболее принципиальные положения Кодекса заимствованы не только национальными законодателями европейских стран, но и правом ЕС в целом.
Один из современных приоритетов ЕС развитие правовой среды для функционирования конкурентоспособных национальных европейских акционерных компаний (прежде всего в кредитно-финансовой сфере), создаваемых путем трансграничных слияний и поглощений.
Главная цель подобной политики успешное противостояние финансовым транснациональным корпорациям из США и Японии на мировых рынках.
Правовое регулирование слияний и поглощений служит одним из основных инструментов формирования юридической инфраструктуры для единого внутреннего рынка Сообщества.
Европейские законодатели уделяют большое внимание гармонизации права ЕС в области трансграничных слияний и поглощений.
Регулирование охватывает одновременно ряд отраслей права, что нашло свое отражение в формировании механизма слияния и поглощения ЕС, который носит комплексный характер.
Основной акцент сделан на защите прав различных типов акционеров: общее регулирование правил слияний и поглощений (в соответствии со спецификой национальных правовых систем); общие механизмы защиты прав миноритарных акционеров при поглощении (публичная оферта, право принятия решений, "справедливая цена"); защита прав миноритарных акционеров, возражающих против реорганизации; определение условий, при которых лицо, установившее определенный порог контроля в процессе поглощения, вправе завершить консолидацию (аннулирование защитных механизмов, скупка остающихся акций); требование раскрытия информации о процедуре слияния или поглощения; обеспечение прозрачности структуры собственности и изменений в ее структуре; регулирование особенностей эмиссии и конвертации ценных бумаг; контроль со стороны регулирующих органов и саморегулируемых организаций.
Наиболее значимый документ, регулирующий трансграничные слияния и поглощения в рамках ЕС, Директива 2004/25/ЕС Европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г.
относительно предложений о поглощении (Директива о предложениях о покупке, Директива о поглощениях)(14.
Directive 2004/25/ЕС of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on takeover bids (Text with EEA relevance).
Пер.
Липовцева В.
И.).
Директива (результат почти 20-летней работы) адресована государствам-участникам (ст.
23) и предназначена стимулировать экономическую реформу, нацеленную на повышение конкурентоспособности Европы.
Как и большинство национальных европейских регулирований, Директива основана на Кодексе Сити о поглощениях(15.
Степанов Д.И.
Указ.
соч.).
Директива имеет рамочный характер, определяет общие принципы и требования, которые государства-участники должны имплементировать в свое законодательство "с учетом систем национального права и культурных особенностей".
Государства обязаны установить санкции за несоблюдение национального законодательства, отражающего Директиву.
Санкции должны быть эффективными, соразмерными и иметь превентивный ("предостерегающий от нарушений") характер.
Основа Директивы концепция, что поглощения приносят большие выгоды компаниям и инвесторам (в конечном счете европейской экономике в целом), способствуют корпоративной реструктуризации и консолидации, позволяют компаниям достичь оптимального масштаба для эффективной конкуренции как на едином европейском, так и глобальном рынках.
Являясь эффективным источником создания стоимости, поглощения помогают распространять действенные технологии и практику управления, дисциплинируют менеджмент и стимулируют конкуренцию.
В Директиве подчеркивается, что поглощение не может благотворно сказываться на всех его сторонах; тем не менее в долгосрочной перспективе этот институт соответствует интересам как отдельных акционеров, так и всего акционерного общества.
Основная цель Директивы использовать преимущества поглощений на европейском уровне и усилить интеграцию европейских
рынков капитала.
Создание эффективного европейского рынка корпоративного контроля предполагает оптимизацию механизмов поглощений, общеевропейской нормативной базы и защиты прав акционеров (прежде всего, миноритарных).
Директива призвана способствовать совершению поглощений посредством устранения препятствий корпоративного характера, содержащихся в национальных
законодательствах; наличие таких препятствий означает невозможность поглощений на равных условиях в различных государствах членах ЕС.
Цели Директивы обозначены в преамбуле: 1.
Согласование защитных механизмов в отношении компаний из государств-участников ЕС и иных стран, предусмотренных национальным законодательством государств-участников ЕС.
2.
Унификация защитных механизмов внутри Сообщества.
Для обеспечения свободы торговли ценными бумагами и свободы осуществления прав на голосование корпоративные защитные механизмы должны быть прозрачными и регулярно представляться общему собранию акционеров.
3.
Защита интересов держателей ценных бумаг национальных компаний стран ЕС, когда эти компании становятся объектом предложений о покупке контрольного пакета (предложения о поглощении) или происходят изменения в контроле над ними.
4.
Ясность и прозрачность правового регулирования в случае предложения о поглощении.
Нормы о поглощениях должны быть гибкими, актуальными, ориентированными в будущее, иметь диспозитивный характер ("предусматривать возможность исключений и послаблений").
5.
Минимизация правовых пробелов и национальных различий при установлении методов корпоративной реструктуризации.
6.
Облегчение процесса сбалансированной гармонизации правил о поглощениях, действующих в ЕС.
Сфера действия Директивы: компании, чьи ценные бумаги (часть ценных бумаг) допущены к торгам на регулируемых рынках одного или нескольких государств-участников (регулируемые рынки).
Из сферы действия прямо исключены национальные центральные банки, даже если их ценные бумаги являются предметом торгов на регулируемых рынках.
В Директиве подчеркивается публично-правовое значение центральных банков, в связи с которым "представляется невозможным, что они могут быть объектом поглощения".
Одновременно Директива непосредственно адресована всем иным учреждениям кредитно-финансовой сферы, эмитирующим ценные бумаги.
Директива не применяется к предложениям о поглощении в отношении ценных бумаг, выпущенных компаниями, предмет деятельности которых коллективные инвестиции капитала.
Деятельность таких компаний основана на принципе распределения рисков; паи по запросу держателей выкупаются или погашаются за счет активов компании.
Действия, предпринятые компаниями в целях гарантии, что рыночная стоимость паев не слишком отличается от их реальной стоимости, расцениваются как выкуп или погашение.
Все государства обязаны определить компетентные органы, которые будут контролировать порядок предложений о поглощении, соответствие процедур поглощения правилам Директивы.
Это могут быть органы государственной власти, ассоциации или частные структуры, специально уполномоченные национальным правом.
Регулирующие органы устанавливают общие принципы "исключений или послаблений" из предписаний Директивы.
Контрольные полномочия должны иметь и национальные саморегулируемые организации.
Регулирующие органы вправе в любое время потребовать от сторон поглощения предоставления необходимой информации.
Сотрудники или бывшие сотрудники регулирующих органов связаны обязательством профессиональной тайны.
Служебная информация о поглощениях не может быть раскрыта какому-либо лицу или органу власти, кроме случаев, прописанных в законодательстве государств-участников.
В соответствии с правом на беспристрастное слушание (один из основных принципов права ЕС) решения регулирующих органов могут быть оспорены независимым судом.
Государства-участники самостоятельно устанавливают, что именно может быть оспорено в судебном, а что в административном порядке.
Директива не распространяется на полномочия национальных судов, которыми они обладают, чтобы отказывать в производстве или решить, влияет ли производство на результат поглощения.
Директива основана на трех основных принципах доступность информации, равенство и невмешательство, которые отражены и в преамбуле, и непосредственно в тексте Директивы.
Основное внимание уделяется вопросу использования защитных механизмов в ходе поглощения компаний.
Ключевые положения Директивы направлены на защиту прав миноритарных акционеров.
Государства-участники должны предпринять меры для защиты интересов держателей ценных бумаг в случаях поглощения компании.
В этих целях лицо, поглощающее компанию, обязано сделать публичную оферту всем держателям ценных бумаг компании по справедливой цене.
Обязанность сделать публичную оферту и дополнительные меры защиты акционеров (обязательство сделать частичную оферту или объявить оферту в момент получения контроля над компанией) предусматриваются в национальном законодательстве.
Государства-участники вправе установить обязательство сделать оферту держателям ценных бумаг, дающим право голоса лишь при специальных условиях, либо бумаг, которые не дают права голоса.
Если держатели ценных бумаг понесли убытки в результате "умаления в правах", им должна быть предложена справедливая компенсация в соответствии с положениями национального законодательства государств-участников.
Государства-участники должны установить правила прекращения оферты, право изменения оферты, возможность сделать конкурирующее предложение, принцип безотзывности оферты.
В преамбуле подчеркивается необходимость сокращения сделок на основе инсайдерской информации.
Оферент обязан объявить свое решение о поглощении в "минимально возможные сроки".
Он должен информировать регулирующий орган о предложении, предоставить соответствующую информацию представителям сотрудников компании либо сотрудникам напрямую.
Держатели ценных бумаг оповещаются об условиях предложения посредством документарной оферты.
Национальный законодатель определяет время, в течение которого оферта может быть акцептована.
В соответствии с Директивой Европейского парламента и Совета 2003/6/ЕС от 28.01.2003 г.
об инсайдерской торговле и манипуляций рыночными ценами государства-участники устанавливают правила раскрытия информации и порядок консультаций с представителями оферента до направления оферты.
Раскрытие информации и колсультации представителей оферента и поглощаемой компании регулируются национальным правом.
Сотрудники таких компаний должны иметь возможность высказать свое мнение о влиянии поглощения на трудовые отношения.
Национально-правовые предписания должны соответствовать: Директиве Совета 94/45/ЕС от 22.09.2004 г.
об образовании Европейского хозяйственного комитета или о процедуре для предприятий в рамках Сообщества или группы предприятий в рамках Сообщества для целей информирования и консультаций с работниками; Директиве Совета 98/59/ЕС от 20.07.1998 г.
о сближении национальных законодательств государств-участников в сфере сокращений; Директиве Совета 2001/86/ЕС от 08.10.2001 г., дополняющей статут Европейской компании в отношении вовлечения сотрудников в дела компании; Директиве Европейского парламента и Совета 2002/14/ЕС от 11.03.2002 г., устанавливающей основные положения об информировании и консультировании с работниками в Европейском Сообществе (Совместная декларация Европейского парламента, Совета и Комиссии о представительстве работников).
Директива прямо поощряет трансграничные поглощения.
Государства-участники должны предпринять все необходимые меры, чтобы обеспечить любому оференту возможность получить большинство голосов в компаниях и полный контроль над ними.
Из национального законодательства следует исключить ограничения на обращение ценных бумаг и ограничения в правах на голосование, экстренное назначение и множественное голосование.
Подобные предписания могут закрепляться в праве государств-участников, но их действие должно быть приостановлено на время, предусмотренное для акцепта предложения, если общее собрание акционеров принимает решение: о защитных мерах; об изменениях в учредительных документах; о назначении или роспуске совета директоров.
Все специальные права государства в частных или публичных компаниях, должны рассматриваться в аспекте принципа свободы перемещения капитала и положений Римского договора.
Специальные права, соответствующие требованиям Римского договора, освобождаются от правила "отмена ограничений".
Директива предписывает национальному законодателю ограничить полномочия совета директоров поглощаемой компании по совершению операций исключительного характера (принцип "невмешательства" или "нейтралитета").
Это положение призвано предотвратить операции, способные воспрепятствовать поглощению.
Одновременно такие ограничения не должны создавать препятствия для нормальной деятельности компании.
Совет директоров обязан опубликовать документ, содержащий его обоснованное мнение о поглощении, особенно по вопросу, как предложение скажется на интересах компании (прежде всего в сфере трудовых отношений).
Документ в обязательном порядке должен включать информацию о стратегических планах оферента относительно поглощаемой компании, о возможных изменениях в трудовых отношениях и расположении компании.
Совет директоров должен немедленно сообщить свое мнение работникам поглощаемой компании.
Если совет директоров заблаговременно получит отдельное мнение работников о влиянии поглощения на трудовые отношения, такое мнение должно быть включено в документ.
Принцип "невмешательства" призван предотвратить попытки "оппортунистического поведения" (opportunistic behaviour) менеджмента компании-"мишени" (некоординируемого поведения, которое может препятствовать реализации планов потенциального поглотителя и акционеров поглощаемого общества, и замыслов законодателя, регламентирующего институт поглощения).
Стремление противостоять поглощению со стороны органов управления компании-"мишени" понятно: со сменой корпоративного контроля, как правило, происходит переизбрание органов управления компании.
Поглощение порождает конфликт интересов акционеров, желающих произвести отчуждение акций по наивысшей цене, и органов компании-"мишени", использующих любые возможности для того, чтобы сорвать поглощение.
Набор таких возможностей у совета директоров достаточно обширен, поэтому попытки совета директоров саботировать поглощение или противостоять ему должны пресекаться(16.
Степанов Д.И.
Указ.
соч.).
Однако национальный законодатель не может требовать от компаний, действующих на его территории, применять положения Директивы, ограничивающие полномочия совета директоров во время действия предложения о поглошении.
Применение этих положений Директивы основано на "праве выбора", который делает сама компания, и этот выбор может быть изменен.
Государства-участники не могут требовать от компаний, применяющих по собственному выбору условия Директивы, использовать их, если предложение о поглощении сделано компанией, которая по собственному выбору не применяет положения Директивы.
Это установление не может противоречить нормам международных соглашений, заключенных в рамках ЕС.
Данное положение получило название "оговорка о взаимности" (Reciprocity Clause).
Государство-участник, в котором зарегистрирована компания-"мишень", имеет право освободить ее от необходимости соблюдения правил Директивы, если приобретатель этим правилам не следует.
Необходимо подчеркнуть, что компания вправе непосредственно воспринять правила, установленные в Директиве (вне зависимости от имплементации Директивы в законодательство государства регистрации).
Положение о взаимности непосредственно компаниям не адресовано; оно позволяет государствам-участникам по своему усмотрению решить, предоставлять право взаимности той или иной компании.
Основное направление Директивы установить минимальные требования к осуществлению трансграничных поглощений и обеспечить необходимый уровень защиты держателей ценных бумаг.
Оферент, получивший в результате предложения о поглошении определенную долю голосующих акций, вправе потребовать от держателей оставшихся ценных бумаг компании продать ему эти ценные бумаг.
С другой стороны, держатели оставшихся ценных бумаг должны иметь возможность предъявить их к выкупу.
Специальные процедуры выкупа и продажи могут применяться только при наличии условий, связанных с предложениями о поглощении.

[Back]